Г. Севастьянов - Хрестоматия альтернативного разрешения споров

В соответствии с англо-американской традицией до начала слушаний стороны обмениваются письменными свидетельскими показаниями. Письменные свидетельские показания определяют обстоятельства, которые собирается подтвердить свидетель, и необходимы для того, чтобы позволить адвокату второй стороны подготовиться к перекрестному допросу.

На слушании процедура опроса свидетеля начинается с «прямого допроса» [172], когда вопросы свидетелю задает адвокат стороны, которая заявила данного свидетеля. После этого адвокат второй стороны проводит «перекрестный допрос», который может длиться от нескольких часов до нескольких дней. По окончании перекрестного допроса адвокату стороны, заявившей свидетеля, предоставляется возможность задать некоторые уточняющие вопросы в процессе «повторного прямого допроса» [173], и после этого адвокат противной стороны вправе также задать вопросы в рамках «повторного перекрестного допроса» [174]. Считается, что судья не должен вмешиваться в процедуру перекрестного допроса, за исключением случаев, когда задаваемые вопросы являются недопустимыми (например, являются недопустимыми наводящие вопросы типа: «Скажите, действительно ли этот договор был подписан господином Шульцом?». Правильным был бы вопрос: «Кем был подписан данный договор?»). В принципе, судья по окончании опроса свидетеля адвокатами сторон тоже вправе задать свидетелю вопросы, если в процессе прямого и перекрестного допроса остались невыясненными какие-то важные, по мнению судьи, обстоятельства.

Процедура перекрестного допроса практически неизвестна в странах континентальной Европы, и многие континентальные юристы относятся к данному процессу с определенной долей иронии, считая, что все равно свидетель, особенно если он является сотрудником стороны, будет давать искаженную информацию об имевших место событиях. Вместе с тем практика показывает, что свидетелю (если, конечно, он не является юристом) достаточно сложно оценить правовые последствия своих ответов, в силу чего затруднительно натренировать свидетеля таким образом, чтобы он дал «правильные» показания. Кроме того, свидетели не являются профессиональными артистами, а потому судья либо присяжные, как правило, могут определить, до какой степени правду говорит свидетель, особенно если при этом опытный адвокат стороны помогает ему «вспомнить» правду.

Еще одним из отличий между странами общего права и континентальной Европы является вопрос о том, кто может выступать в качестве свидетелей. Например, во многих странах континентальной Европы показания сотрудников стороны не рассматриваются в качестве свидетельских показаний, поскольку считается, что они не могут быть непредвзятыми. В странах же общего права сотрудники компании могут выступать в качестве свидетелей точно так же, как и формально не связанные с компанией лица.

Практика международного арбитража пошла по англо-саксонскому пути, и свидетельские показания являются обычным делом практически во всех более или менее крупных или сложных арбитражных разбирательствах. Стороны наряду со своими состязательными бумагами представляют письменные показания свидетелей. [175]

По правилам IBA, свидетельские показания должны содержать (п. 5 ст. 4):

а) полное имя и адрес свидетеля, его или ее настоящие или прошлые взаимоотношения (при наличии) с любой из сторон арбитражного разбирательства, описание его или ее профессионального опыта, квалификации, образования, если это описание имеет отношение и является существенным к предмету спора или содержанию свидетельских показаний;

б) полное и детальное описание фактов, указание на источник информации свидетеля применительно к данным фактам (для того чтобы быть свидетельским показанием по данному делу);

в) подтверждение того, что показания являются правдой; подпись свидетеля, а также указание на дату и место подписания свидетельских показаний.

Регламент LCIA указывает, что свидетельские показания могут быть представлены в форме подписанного заявления либо в виде письменных показаний под присягой (п. 20.3).

Противная сторона (стороны) после ознакомления с содержанием свидетельских показаний сообщает составу арбитров и второй стороне, кого из заявленных свидетелей она хотела бы вызвать на устное слушание для перекрестного допроса. Случается, что сторона решает не вызывать на слушание того или иного свидетеля, если не видит в этом необходимости (например, показания данного свидетеля не противоречат позиции стороны). Тогда письменные показания такого свидетеля (свидетелей) остаются в деле в качестве доказательства определенных обстоятельств. Если же сторона приняла решение вызвать свидетеля, заявленного другой стороной, то вторая сторона обязана обеспечить его присутствие на перекрестном допросе. В противном случае показания такого свидетеля исключаются из доказательств. [176]

Во время слушаний, как правило, проводится как прямой, так и перекрестный допрос свидетелей. Прямой допрос обычно сводится к узкому кругу вопросов, поскольку считается, что все, что заявляющий свидетеля адвокат хотел услышать от него, изложено в письменных свидетельских показаниях. Поэтому время, которое отводится на перекрестный допрос, значительно превышает время прямого допроса и может составлять несколько часов, иногда и половину дня (особенно с учетом необходимости последовательного перевода). Однако любые попытки превратить перекрестный допрос в изнуряющее многодневное мероприятие в американском стиле, скорее всего, будут пресечены составом арбитров.

В качестве свидетелей в международном арбитраже могут заявляться не только сотрудники стороны разбирательства, но даже и адвокаты, представляющие сторону (например, относительно содержания переговоров, в которых они участвовали). [177]Вместе с тем арбитры вправе учесть факт формальной зависимости от стороны при оценке подобных свидетельских показаний.

Несмотря на то, что приведение к присяге свидетелей является обязательным в государственных судах, в международном арбитраже такая процедура не применяется. Прежде всего потому, что законодательство практически всех стран [178]устанавливает уголовную ответственность за дачу заведомо ложных свидетельских показаний именно в государственном суде, а не в арбитраже. Кроме того, заявление под присягой может противоречить религиозным убеждениям свидетеля. В силу этого свидетель просто предупреждается составом арбитров о том, что от него ожидают только правдивых сведений, но ответственность свидетеля за дачу ложных показаний в международном арбитраже обычно отсутствует. Теоретически состав арбитров вправе обратиться в государственный суд с просьбой о допросе свидетеля в порядке содействия в получении доказательств. [179]Тогда свидетель приводится к присяге судьей государственного суда и может быть привлечен к уголовной ответственности за дачу ложных показаний. В то же время на практике к подобной возможности обращаются крайне редко.