Игорь Соболь - Свободные лицензии в авторском праве России

Но есть и более оригинальные способы монетизации свободного контента. Например, всемирно известная группа Radiohead в качестве эксперимента предложила к приобретению свой альбом In Rainbows по той цене, которую сами назначат слушатели, при этом распространение альбома осуществлялось только через Интернет. По цене, определенной пользователями, было совершено 1,2 млн загрузок, а средний размер вознаграждения составил 4 фунта. При этом официально изданный компакт диск продавался по цене 40 фунтов, было продано всего 100 тыс. копий [82] Clive R. How can content Businesses succeed online? Intellectual property online; Economic models and Legal aspects amp; Russian and global experience / Из выступления на V Международном форуме «Интеллектуальная собственность – XXI век» 17.04.2012. .

Поскольку мы все-таки не ставим перед собой цели анализа маркетинговых приемов монетизации свободно используемых объектов авторского права, позволим себе на основании изложенного выше отметить, что свободное лицензирование, как бы странно это ни звучало, способно стать правовым механизмом для коммерциализации интеллектуальной собственности, в особенности в авторско-правовой сфере. Возможности бесплатного использования высококачественных объектов авторских прав привлекают огромные аудитории пользователей, распространение рекламы или платных дополнительных услуг среди которых становится неизбежно коммерчески успешным.

В 2008 году Федеральный окружной апелляционный суд США, отменяя решение суда Калифорнии по делу «Роберт Якобсен против Мэттью Катцера и Кэминд ассошиэйтс, инк.», отметил: «Традиционно правообладатели продают объекты своих прав в обмен на деньги. Однако не следует считать, что отсутствие переходящих из рук в руки денег при лицензировании продуктов с открытым кодом означает отсутствие экономической стороны дела. Для создания и распространения объектов авторского права на условиях публичных лицензий существуют значительные преимущества, включая экономические, которые выходят далеко за пределы традиционных лицензионных платежей. Например, создатели программы могут увеличивать долю рынка для своих программ, предоставляя определенные компоненты бесплатно. Аналогично программист или компания могут повышать свою национальную или международную репутацию, развивая и поддерживая проекты с открытым кодом» [83] Середа С. А. Свободны ли в России «Свободные лицензии»? // [Электронный ресурс] Патенты и лицензии [сайт]. URL: http://patents-and-licences.webzone.ru/issue/sereda_09.html (дата обращения: 03.01.2012). .

На этом основании можно сделать вывод о том, что, учитывая тенденцию к тотальной коммерциализации интеллектуальной собственности в условиях изменения содержательной стороны категории «стоимость» и системы производства, хранения и потребления информации в связи с ее глобализацией и цифровизацией, изменения экономической роли автора, который теперь рассматривается лишь как создатель прибавочного продукта, представляется, что расширение свободы усмотрения правообладателя в определении объема правовой охраны произведений сможет, с одной стороны, содействовать реализации социального назначения авторского права, с другой стороны, стать контраргументом для тех, кто выступает против авторского права, поскольку свободное лицензирование имеет серьезную коммерческую перспективу.

Первый тезис, который не вызывает никаких сомнений с точки зрения догмы, сводится к тому, что свободная лицензия – это юридический факт, то есть обстоятельство реальной действительности, с которым нормы права связывают возникновение, изменение или прекращение тех или иных правовых последствий. Из этого положения следует необходимость выяснения двух вопросов: 1) какого рода это обстоятельство, какую правовую природу оно имеет; 2) насколько адекватно существующие источники права связывают его наступление с теми правовыми последствиями, которые он призван порождать. В рамках данного параграфа мы остановимся на первом вопросе – вопросе правовой природы свободной лицензии как юридического факта.

Вопрос об особенностях правовой природы свободной лицензии еще не рассматривался ни российскими, ни зарубежными исследователями сколько-нибудь глубоко. Представляется, что это следствие совокупности причин, к которым можно отнести «младенческий» по меркам частного права возраст этого института, очевидную осторожность в отношении к этой общественной инициативе со стороны законодателей и правоприменителей и, как следствие, отсутствие требуемой правовой основы. Тем не менее скромную подборку мнений (в большинстве без претензий на научность), которую все же удалось обобщить, можно условно разделить на несколько групп.

1 . Свободная лицензия как отказ от права. Например, С. А. Середа рассматривает свободные лицензии как «фактический отказ от имущественных прав (с сохранением прав моральных) на объекты интеллектуальной собственности» [84] Середа С. А. Свободны ли в России «Свободные лицензии»? // [Электронный ресурс]. Патенты и лицензии [сайт]. URL: http://patents-and-licences.webzone.ru/issue/sereda_09.html (дата обращения 03.01.2012). . Действительно, на первый взгляд может показаться, что свободная лицензия предполагает отказ от права, который «допустим в силу общего гражданско-правового принципа диспозитивности в распоряжении имущественными правами (ст. 1, 2,9 ГК РФ)» [85] Комментарий к части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации / Под ред. А. Л. Маковского; вступ. ст. В. Ф. Яковлева; Исследовательский центр частного права. М.: Статут, 2008. С. 344. . Еще Д. И. Мейер отмечал, что «характеристической чертой права, входящей в состав самого понятия о нем, представляется также возможность отречения от права. Право есть принадлежащая лицу возможность делать что-либо; но возможность действия не составляет необходимости его совершения: напротив, именно потому право и представляется правом, что лицо может отказаться от совершения действия, составляющего содержание права; если бы осуществление возможности составляло для лица необходимость, то право обратилось бы в обязательство… Отречение от права есть изъявление воли лица, что оно не желает более быть субъектом права, так что отречение от права составляет самостоятельное юридическое действие» [86] Мейер Д. И. Русское гражданское право (в 2 ч.). По исправленному и дополненному восьмому изд., 1902. 3-е изд., испр. М.: Статут, 2003 // [Электронный ресурс]. Консультант Плюс: Классика российской цивилистики [сайт], URL: http://civil.consultant.ru/elib/books/45/page_30.html#41 (дата обращения: 05.02.2010). .

Однако свободная лицензия и отказ от права суть различные правовые явления, так как отказ от права или от его осуществления сам по себе не влечет предоставления права другому лицу, а может являться лишь одним из юридических фактов в сложном юридическом составе, необходимым для этого. Отличия этих двух правовых явлений очень явно следуют из сделанного В. О. Калятиным в одном интервью высказывания: «Теоретически у нас они [правообладатели] могут отказаться от авторского права (хотя процедура отказа также прямо не урегулирована, не определено, как это делать), но обычно авторы не готовы пойти на то, чтобы полностью лишиться права. Они хотят разрешить использование обществу в каких-то рамках, на каких-то условиях» [87] Калятин В. О. Позиция юриста: «свободная лицензия – вариант особой сделки» // [Электронный ресурс]. URL: http://www.copyright.ru/news/main/2011/2/11/CC/ (дата обращения: 03.01.2012) .