Альфред Жалинский - Избранные труды. Том 2. Уголовное право

Все эти изменения правовых отношений между субъектами права, имея фактическое основание в рамках правопорядка, по меньшей мере, частично строятся как ответ на требования уголовного закона, и требуют серьезного уголовно-правового анализа. Кредитор вправе настаивать на уплате долга своего или чужого, имея соответствующее поручение. Выход за пределы уголовно-правовой нормы может быть оценен как вымогательство, и американский суд вынес обвинительный приговор в отношении одного из русских граждан, требовавших с применением аргументов, которые суд счел угрозой, возврата чужого долга. Налогоплательщик применяет схемы уплаты налогов, необходимые для их минимизации, но действующие ст. 198, 199 УК РФ требуют согласования применяемых схем с содержанием установленных там запретов. Именно в этом состоит практическое значение анализа предмета уголовного права, когда юристы могут еще при разработке той или иной предпринимательской стратегии указать на наличие уголовно-правовых рисков, на опасность сделать свои деяния предметом уголовного права.

Из сказанного следует, что на правовом уровне в предмет уголовного права могут входить самые различные отношения, в частности обязательственного или иного характера. Но они должны пониматься и анализироваться именно как существующая во времени и пространстве часть социальной действительности, поддающаяся предметному описанию и правовой характеристике, в частности, через наличие прав и обязанностей, через механизмы осуществления, связанные с этим издержки и проч.

Предмет и объект уголовного права в связи с этим должны рассматриваться в единстве их реального существования. Права и свободы человека и гражданина трудно полностью описать предметно. Но, во всяком случае, это реальная, осуществимая возможность выбора поведения в пределах, установленных системой права. Уголовное право вмешивается, что особенно наглядно при назначении наказания в виде лишения свободы, в реальное, онтологическое существование адресатов его предписаний. Но это проникновение не абсолютно. Предметом оказываются лишь некоторые стороны свободы: право на передвижение, переписку, но не на отправление религии. Запрещая кражи, уголовное право защищает собственника, но также не абсолютно, а наделяя его более простыми способами спецификации собственности, правом на физическую защиту, но ограниченным, правом требовать расследования преступлений и проч.

Для более полного представления о том, на что и как действует уголовное право, следует вначале разграничить, как это свойственно правоведению, объект и предмет действия уголовного права, понимая объект как охраняемые социальные ценности, а предмет уголовного права как стороны объекта, испытывающие или способные испытывать уголовно-правовое воздействие.

Отсюда вытекает и легко подтверждается обращением к реальному сцеплению уголовного права и социальной действительности тезис, по которому предмет уголовного права самостоятелен в том смысле, что он, с одной стороны, отбирается или в некотором смысле порождается самим законодателем, а с другой – действует на специфические стороны охраняемого уголовным правом объекта, охватывая реалии самого различного характера. Так, уголовное право воздействует на свободу лица, чего гражданское право делать не может, а административное право таким образом действовать не должно (это повлекло, совершенно разумный, отказ от административной ссылки и высылки).

Поэтому к наиболее распространенным компонентам предмета уголовного права можно отнести:

а) запрещенное правом поведение право– и дееспособных индивидов и юридических лиц, противоречащее или могущее противоречить реальным или предполагаемым интересам общества или группы, субъекта осуществляющего законодательную власть;

б) деятельность управомоченных субъектов по уголовному правоприменению, в частности, устанавливающая интеллектуальные правила применения норм об основаниях уголовной ответственности;

в) институты, включая правовые, отношения как предметное проявление институтов, статусы и проч.

Иногда пишут о том, что уголовное право не вмешивается в область морали, сугубо личных отношений, но существует масса примеров, доказывающих обратное. По ч. 5 ст. 73 «Условное осуждение»: «Суд, назначая условное осуждение, может возложить на условно осужденного исполнение определенных обязанностей: не менять постоянного места жительства, работы, учебы без уведомления специализированного государственного органа, осуществляющего исправление осужденного, не посещать определенные места, пройти курс лечения от алкоголизма, наркомании, токсикомании или венерического заболевания, осуществлять материальную поддержку семьи». Часть 5 этой же статьи завершается вообще на высокой ноте: «Суд может возложить на условно осужденного исполнение и других обязанностей, способствующих его исправлению». Немецкий законодатель сравнительно недавно особо озаботился установлением давно существующей по ст. 131 УК РФ возможности привлечь к уголовной ответственности мужа за изнасилование жены, воздействуя тем самым на весьма интимные, казалось бы, весьма далекие от публичной сферы отношения.

Фактический анализ предмета уголовного права. Он является частью работы с уголовным правом, этапом принятия уголовно-правовых решений на правотворческом и правореализационном уровнях.

Так, в ч. 3 ст. 60 УК РФ устанавливает: «При назначении наказания учитываются… влияние назначенного наказания… и на условия жизни его семьи». Законодатель, общество должны, насколько это вообще возможно, знать, какие условия жизни затрагиваются уголовным законом, взятым в статике и динамике. При этом в определенных ситуациях может быть сделан вывод об излишнем присутствии уголовного закона, но в иных ситуациях и о его недостаточности.

Исследование существующего фактически предмета уголовного права связано с рядом фундаментальных трудностей. Они состоят, по меньшей мере, в том, что предмет уголовного права изменчив и латентен.

Изменчивость предмета уголовного права связана с тем, что он подвижен, поскольку юридически создается самим уголовным правом, хотя и отражает реальные поведенческие феномены. До тех пор пока уголовный закон не вводит тот или иной запрет, предмет в данной части отсутствует. Так, содержание и пределы предмета уголовного права могли бы изменить принципиально, скажем, введение уголовной ответственности юридических лиц.

Это незаметно, если предмет уголовного права смешивать с объектом. Объекты уголовного права, повторим, названы в ч. 1 ст. 2 УК РФ, и они в определенном смысле неизменны, а предмет – это лишь их стороны, и они подвижны.