Владислав Толстых - Международное частное право: коллизионное регулирование

Вестник ВАС РФ. 2001. № 3–4.

Там же. 1997. № 3.

Там же. 1998. № 4.

Там же. 1996. № 12.

Там же. 1995. № 11.

Здесь стоит обратить внимание на ст. 8 Конвенции о праве, применимом к договорам международной купли-продажи товаров, 1986 г.: «1. В той мере, в какой право, применимое к договору купли-продажи, не было выбрано сторонами в соответствии со ст. 7, договор регулируется правом государства, где на момент заключения договора продавец имеет свое коммерческое предприятие. 2. Однако договор регулируется правом государства, где на момент заключения договора покупатель имеет свое коммерческое предприятие, если: а) в этом государстве велись переговоры и договор был заключен сторонами, находившимися в этом государстве; или b) договор прямо предусматривает, что продавец должен выполнить свое обязательство, доставив товары в это государство; или с) договор был заключен на условиях, определенных главным образом покупателем, и в ответ на приглашение, направленное этим покупателем другим лицам, участвующим в торгах (объявление о торгах). 3. В виде исключения, когда с учетом всех обстоятельств, например, деловых отношений между сторонами, договор имеет явно более тесную связь с другим правом, не являющимся правом, которое применялось бы к договору в соответствии с п. 1 или 2 настоящей статьи, договор регулируется этим другим правом». Как видно, одно и то же отношение в зависимости от различных ситуаций может быть относимо либо к праву продавца, либо к праву покупателя, либо к праву третьего государства.

Вольф М. Указ. соч. С. 445.

Этот вопрос более подробно рассмотрен выше.

Международное частное право. Действующие нормативные акты. М., 1997. С. 154–160.

С позиций теории трансформации легко прослеживается такая причинная связь: как только ратифицирован международный договор, содержащий коллизионные нормы, его положения автоматически становятся частью правовой системы и должны восприниматься правоприменителем как нормы отечественного права.

См.: Алексеев С. С. Общая теория права. М., 1982. T. II. С. 73–74.

Постановление Конституционного Суда РФ от 25 января 2001 г. № 1-П «По делу о проверке конституционности положения пункта 2 статьи 1070 Гражданского кодекса Российской Федерации в связи с жалобами граждан И. В. Богданова, А. Б. Зернова, С. И. Кальянова и Н. В. Труханова // Вестник КС РФ. 2001. № 3.

Подробнее см.: Гражданский процесс / Под ред. Ю. К. Осипова. М., 1995. С. 160–161.

Некоторые аспекты гражданско-правовых отношений требуют самостоятельного коллизионного регулирования в связи с тем, что их природа может определяться не природой данного отношения, а иными факторами: публичным интересом, удобством подчинения иному правопорядку, чем тот, который регулирует отношение. Речь идет о форме сделки, дееспособности субъектов отношения и пр.

Как уже отмечалось, это происходит не всегда.

Практика МКАС при ТПП в ряде случаев идет иным путем. Тем не менее ВАС РФ, похоже, в целом стоит именно на такой позиции (см. п. 11 информационного письма ВАС РФ «Обзор судебно-арбитражной практики разрешения споров по делам с участием иностранных лиц» // Вестник ВАС РФ. 1998. № 4).

См., например, решение МКАС при ТПП РФ от 3 февраля 2000 г. (дело № 427/1997): «Касаясь права, применимого к существу спора, МКАС установил, что таковым является российское материальное право, в первую очередь ГК РСФСР 1964 г., действовавший на момент заключения контракта. При этом арбитраж обратил внимание на то, что согласно ст. 566 этого Кодекса права и обязанности сторон по внешнеторговой сделке определяются по законам места ее совершения, если иное не предусмотрено соглашением сторон. МКАС при этом установил, что в отсутствие соглашения сторон о применимом материальном праве контракт (как в русской, так и в итальянской версии) содержит указание на то, что он подписан в Москве. В связи с таким указанием, отражающим согласованную волю сторон, по мнению арбитража, иррелевантно, где фактически контракт был заключен».

Рамазайцев Д. Ф. Договор купли-продажи во внешней торговле СССР. М., 1961. С. 55.

Богуславский М. М. Коллизионные вопросы обязательственных правоотношений во внешней торговле СССР // Правовое регулирование внешней торговли СССР. М., 1960. С. 480.

Nishitani. Mancini у I’autonomia della volonta nel diritto internazionale privato // Rivista di diritto internazionale privato y processuale. 2001. P. 23–44.

Иванов Г. Г., Маковский А. Л. Международное частное морское право. М., 1984. С. 26.

Batiffol H., Lagarde Р. Op. cit. Р. 451.

См.: Международное частное право. Современные проблемы. М., 1993. С. 172.

См.: Международное частное право. Современные проблемы. М., 1993. С. 164–179., а также Рубанов А. А. Теоретические основы международного взаимодействия национальных правовых систем. М., 1984. С. 13–106.

Интересная критика позиции А. А. Рубанова содержится в статье А. Г. Филиппова «Некоторые аспекты автономии воли» // Актуальные вопросы гражданского права / Под ред. М. И. Брагинского. М., 1998. С. 434–437.

Лунц А. Указ. соч. Общая часть. С. 233; Mayer P., Heuze V. Op. cit. P. 476.

Филиппов A. Г. Некоторые аспекты автономии воли // Актуальные вопросы гражданского права / Под ред. М. И. Брагинского. М., 1998. С. 434–437; Джудита Кордеро Мосс. Автономия воли в практике международного коммерческого арбитража. М., 1996 и др.

«…Трогавший ухо слона сказал: “Слон – это нечто большое, широкое и шершавое, как ковер”. Тот, кто ощупал хобот, сказал: “У меня есть о нем подлинные сведения. Он похож на прямую пустотелую трубу, страшную и разрушительную”. “Слон могуч и крепок, как колонна”, – возразил третий, ощупавший ногу и ступню…» (И. Шах. Сказки дервишей).

Особенно домицилий!

Введение большого количества относительно-определенных коллизионных норм в законодательство РФ подтвердило тот факт, что самым важным принципом коллизионного регулирования является принцип тесной связи между отношением и применимым правопорядком. Даже действие традиционно сильных коллизионных привязок в ряде случаев может опровергаться (ч. 2 ст. 1211 ГК РФ).

В решении от 28 июня 1979 г. Кассационный суд Бельгии квалифицировал искусственную локализацию элементов отношения в иностранном государстве с целью совершить выбор иностранного права и устранить действие бельгийского права, применимого в обычных обстоятельствах, как обход закона. См.: Rigeaux F. Cours général de droit international prive. Recueil des cours de l’Académie de droit international de La Haye. 1989. T. 213. P. 205.