Коллектив авторов - Проблемы реализации принципов права в предпринимательской деятельности

Есть соблазн отнести указанный принцип к принципу дозволительной направленности частноправового регулирования, предоставляющему возможность субъектам частного права действовать по своему усмотрению и включающему в свой состав свободу предпринимательства, свободу договора, неприкосновенность собственности [104] Попондопуло В.Ф. Коммерческое (предпринимательское) право: учебник / В.Ф. Попондопуло. – 3-е изд., перераб. и доп. – М.: Норма, 2008. С.26. , часто выделяемые в качестве самостоятельных принципов.

Но лежащая в основе частноправового регулирования формула «дозволено все, что не запрещено законом» не описывает вариативность отношений в сфере саморегулирования, где публичный элемент довольно сильно проявляет себя.

При саморегулировании происходит ограничение свободы лиц, осуществляющих предпринимательскую или профессиональную виды деятельности.

Следует выделять два типа саморегулирования – добровольное и делегированное.

В первом случае субъекты, осуществляющие предпринимательскую или профессиональную деятельности, руководствуясь соображениями целесообразности, выгодности вступают в члены саморегулируемых организаций.

Довольно часто в литературе пишут о необходимости именно добровольного членства в саморегулируемых организациях, в противном случае участие в саморегулируемых организациях превращается в допуск к профессиональной деятельности. Е.А. Павлодский отмечает, что участие в саморегулируемой организации (далее также СРО) не должно быть допуском к профессии, за небольшим нормативно установленным исключением (нотариусы, адвокаты), чья деятельность связана с осуществлением публично-правовых функций, предприниматели и профессиональные работники вправе продолжать свою деятельность вне СРО, а также переходить из одной СРО в другую [105] Павлодский Е.А. Саморегулируемые организации России // Журнал российского права. 2009. № 1; Павлодский Е.А. Саморегулируемые организации: мода или тенденция // Право и экономика. 2002. № 3; Абрамов А.Е., Иванов К.В., Лагунов В.Я. СРО: когда проснется разум // Депозитариум. 1999. № 3(12). С. 38–44. .

Здесь уместно говорить о добровольности принятия такого решения, что служит основанием для выделения Г.А. Тосуняном [106] Тосунян Г.А. Банковское саморегулирование: Монография. – М.: Издательство «СПЕЦ-АДРЕС», 2006. С.34. принципа добровольности участия в саморегулируемой банковской организации и Е.А. Павлодским [107] Павлодский Е.А. Саморегулируемые организации России // Журнал российского права. 2009. № 1. добровольности как принципа организации СРО вообще.

Но распространение этого принципа на все иные виды саморегулирования недопустимо, поскольку при делегированном саморегулировании ситуация иная. Здесь государство обуславливает возможность осуществления определенного типа предпринимательской или профессиональной деятельности членством в соответствующей саморегулируемой организации.

Количество этих организаций может быть неограниченным или ограничиваться двумя путями: во-первых, указанием на наличие одной саморегулируемой организации в отрасли; во-вторых, установлением большого количества членов для создания саморегулируемой организации, что также ограничивает общее количество саморегулируемых организаций на рынке.

По мнению Е.А. Павлодского [108] Павлодский Е.А. Саморегулируемые организации России // Журнал российского права. 2009. № 1. , установление в Федеральном законе от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» [109] Собрание законодательства РФ. 2002. № 43. Ст.4190. и Градостроительном кодексе РФ от 29.12.2004 года № 190-ФЗ [110] Собрание законодательства РФ. 2005. № 1, (часть 1). Ст.16. случаев делегированного саморегулирования нарушает закрепляемый в Федеральном законе от 01.12.2007 года № 315-ФЗ «О саморегулируемых организациях» [111] Собрание законодательства РФ. 2007. № 49. Ст.6076. (далее – Закон о СРО) принцип добровольности.

Но это не совсем так. Ст. 5 Закона о СРО указывает не только на то, что членство субъектов предпринимательской или профессиональной деятельности в саморегулируемых организациях является добровольным, но указывает на возможность установления федеральными законами случаев обязательного членства в саморегулируемых организациях. Поэтому добровольность не может рассматриваться в качестве принципа саморегулирования, поскольку не имеет универсального характера и не оказывает регулирующего воздействия на все сферы саморегулирования.

Нужно говорить о принципе свободы саморегулирования, основывающемся на конституционном принципе свободы экономической деятельности и праве каждого на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности (ст. 8, 34 Конституции РФ).

Свобода саморегулирования, как и любая свобода, не имеет абсолютного характера и может ограничиваться законодателем в публичных интересах.

Свобода саморегулирования состоит из нескольких элементов: свободы объединений для осуществления экономической деятельности, из чего следует право создавать саморегулируемые организации по своем усмотрению; свободы выбора видов деятельности и сопутствующую некоторым из последних обязательность членства в саморегулируемых организациях; свободы иметь имущество в собственности, владеть, пользоваться и распоряжаться им как единолично, так и совместно с другими лицами (ст. 35 Конституции РФ); свободы договора (ст. 421 ГК РФ).

Поэтому свободно, самостоятельно, инициативно и добровольно субъекты принимают решение об осуществлении тех или иных видов предпринимательской или профессиональной деятельности с ограничением этой свободы в виде принятия на себя обязанности соблюдать те правила (в т. ч. ограничительного характера), которые установлены на некоторых видов деятельности.

Принцип сочетания частных и публичных интересовпринципиально важен для саморегулирования, основывающегося на частноправовой модели поведения, вынужденной учитывать публичный интерес.

В предпринимательской деятельности принцип сочетания частных и публичных интересов довольно часто называется в числе основных начал предпринимательского права [112] Лаптев В.В. Предпринимательское право: понятие и субъекты. С. 14–15. . Как верно указал В.С. Белых [113] Белых В.С. Правовое регулирование предпринимательской деятельности в России: монография. – М.: Проспект, 2008. – 432 с. , указанное сочетание имеет существенное значение не только в области предпринимательства, но и в иных сферах общественной жизни.