Ольга Данилочкина - Международное частное право в вопросах и ответах. Учебное пособие

в) временнЫе пределы действия унифицированных норм, т. е. унифицированная норма начинает свое действие с момента вступления в силу унифицирующего международного договора и прекращает – с момента прекращения действия договора вообще или для данного государства в частности.

Пункт 4 ст. 15 Конституции РФ определяет место унифицированных норм в законодательстве РФ : «Если международным договором РФ установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора». Данная норма аналогичным образом закреплена и в иных нормативно-правовых актах законодательства РФ. Применительно к таким нормам действует общепринятый принцип lex specialis derogat lex generalis (специальные нормы верховенствуют над общими).

Гармонизация права —процесс сближения права разных государств с целью уменьшения существующих различий.

Гармонизация права представляет собой неформализованный процесс развития внутригосударственного права путем заимствования норм иностранного права (иногда норм международных договоров между другими государствами) и включения их во внутреннее законодательство. Иными словами, он выражается в заимствовании опыта правового регулирования одного государства другим государством. Отсутствие договорной природы является основным признакомгармонизации права.

Условно можно выделить следующие виды гармонизации.

1. По субъектному составу:

а) односторонняя;

б) двусторонняя (взаимная).

2. По способу осуществления:

а) стихийная (например, в процессе колонизации);

б) целенаправленная;

в) рецепция (одностороннее заимствование норм права одного государства другим).

3. По уровню:

а) национальная;

б) международная (создание рекомендательных норм на межгосударственном и межправительственном уровне).

В результате гармонизации появляются схожие нормы права, направленные на устранение противоречий, но при этом неодинаковые (по форме, содержанию или толкованию и применению) . Таким образом, гармонизированные нормы не снимают коллизионный вопрос, в отличие от унифицированных. Однако гармонизация, безусловно, способствует сближению права, т. к. в законодательствах разных стран появляется все больше схожих норм.

Гармонизация права – это процесс, который присутствует наряду с унификацией и не уступает ей по масштабности и значимости.

Коллизионная норма —это норма права, указывающая, право какого государства подлежит применению к определенному частноправовому отношению, осложненному иностранным элементом.

То есть коллизионная норма всегда носит отсылочный характер (к материальной норме права). Непосредственная регламентация правил поведения содержится в материальной норме.

Структура коллизионной нормы:

а) объем — вид частноправовых отношений с иностранным элементом;

б) привязка — указание на подлежащее применению право.

Различают следующие виды коллизионных норм.

1. По форме коллизионной привязки:

а) односторонние (прямо называют подлежащее применению право, чаще всего отечественное);

б) двусторонние (указывают на определенный механизм определения применимого права).

2. По форме выражения воли законодателя:

а) императивные (устанавливают строгое правило определения применимого права);

б) диспозитивные (предоставляют определенный выбор сторонам при определении применимого права).

3. По разветвленности структуры:

а) простые (один объем и одна привязка);

б) сложные (несколько объемов и / или несколько привязок).

4. По характеру коллизионной привязки:

а) простые (одна привязка);

б) простые альтернативные (несколько равнозначных привязок);

в) сложные альтернативные [несколько соподчиненных привязок, среди которых выделяется основная (генеральная) и дополнительная (субсидиарная)]. Субсидиарные нормы могут быть также соподчинены между собой.

Современные МЧП характеризуется следующими тенденциями развития коллизионных норм:

а) увеличение количества коллизионных норм;

б) дифференциация объемов коллизионных норм;

в) постепенный отказ от односторонних привязок в пользу двусторонних;

г) кумуляция (усложнение) коллизионных привязок.

Формула прикрепленияявляется привязкой двусторонней коллизионной нормы. Применение данной формулы позволяет определить право, применимое к тем или иным общественным отношениям. За всю историю развития МЧП различных государств было сформулировано достаточное количество формул прикрепления. Среди всего их многообразия можно выделить основные, наиболее типичные для большинства государств, которые можно назвать коллизионными принципами, или типами коллизионных привязок.

Наиболее известными являются:

1. Личный закон физического лица (lex personalis). Определяет правоспособность, дееспособность, личные права (право на имя, на честь и др.).

Различают два варианта:

1) lex patrie, lex nationalis (закон гражданства, или национальный закон)применяется, как правило, в европейских странах континентального права;

2) lex domicilii (закон места жительства)применяется, как правило, в странах «общего права».

Наблюдается тенденция к смешанному применению обоих вариантов, в т. ч. в РФ (при этом основным в РФ остается закон гражданства).

2. Личный закон юридического лица ( lex societatis ).Определяет правоспособность юридического лица.

Используются четыре критерия:

1) критерий инкорпорации (по месту регистрации);

2) критерий оседлости (по месту нахождения органов управления);

3) критерий центра эксплуатации (по основному месту деятельности);

4) критерий контроля (по национальности лиц, реально контролирующих юридическое лицо).

В РФ применяется критерий инкорпорации.

3. Закон местонахождения вещи ( lex reisitae ).Определяет правовое положение движимого и недвижимого имущества.

Из данного правила есть исключения, в частности:

1) правовое положение вещи, занесенной в государственный реестр, определяется правом страны ведения такого реестра;

2) правовое положение вещи в пути ( resin transitu ) определяется либо правом места отправки, либо места назначения (в России – по месту отправки, п. 2 ст. 1206 ГК РФ).

4. Закон автономии воли сторон ( lex voluntatis ).К отношениям применяется право, выбранное его сторонами. Используется преимущественно в договорных правоотношениях.