Ольга Данилочкина - Международное частное право в вопросах и ответах. Учебное пособие

В РФ широко применяется, в некоторых странах ограничен.

5. Закон места совершения акта ( lex loci actus ).К отношениям применяется право государства, на территории которого совершен частноправовой акт (например, заключен договор, составлено завещание, заключен брак и т. п.).

Форма акта подчиняется праву места его совершения.

6. Закон места исполнения договора ( lex loci solutionis ).К отношениям применяется право государства, где осуществляется решающее исполнение договора (например, продавец в договоре купли-продажи, подрядчик в договоре подряда, агент в агентском договоре и т. д.).

7. Закон места причинения вреда ( lex loci delicti commissi ).Применяется право государства, на территории которого был причинен вред.

8. Закон места работы ( lex loci laboris ).Применению подлежит право обычного места выполнения работы. Из данного правила имеются исключения, например, в отношении работников международных организаций и др.

9. Закон флага ( lex flagi ).Применяется в торговом мореплавании и означает, что применению подлежит право государства флага. По закону флага регулируются, в частности, вещные права на судно.

10. Закон суда ( lex fori / lex arbitri ).Применяется право государства, в котором рассматривается спор.

11. Закон наиболее тесной связи (proper law).Применяется право государства, с которым отношение наиболее тесно связано. Является относительно новой формулой прикрепления.

Обратная отсылка —ситуация, когда право, избранное на основании коллизионной нормы, отсылает обратно или к праву третьего государства.

Данная проблема вызвана различиями, существующими в содержании национальных коллизионных норм разных государств.

Можно выделить три основных варианта отношения к проблеме обратной отсылки, существующие в различных странах.

1. Отрицание проблемы.Данная позиция сводится к тому, что коллизионная норма, в соответствии с МЧП таких государств, отсылает не к праву в целом (в том числе к коллизионному), а только к его материальным нормам. В такой ситуации обратная отсылка становится невозможной.

2. Применение обратной отсылки в полном объеме.Отсылка производится до тех пор, пока не будет избран правопорядок, признающий себя компетентным. Если в конечном итоге круг замкнется, то применению будет подлежать право, к которому изначально была сделана отсылка. Такой путь, в частности, избран в Австрии, Польше, Финляндии, Турции и др.

3. Применение обратной отсылки только к собственному праву,т. е. обратная отсылка применяется только в случае, если она отсылает к отечественному праву (в частности, такой подход используется в Венгрии, Испании, Иране, Японии и др.).

В РФ применяется смежный подход: по общему правилу, обратная отсылка не применяется, поскольку любая отсылка к праву рассматривается как отсылка к его материальным нормам, за исключением диспозитивного правила , позволяющего применять отсылку к российскому праву по вопросам правового положения физического лица (ст. 1190 ГК РФ).

Общемировая практика придерживается правила, согласно которому обратная отсылка не должна применяться к договорным обязательствам трансграничного характера.

Применение коллизионной нормы неразрывно связано с ее толкованием. Толкование коллизионной нормы часто осложняется так называемой проблемой конфликта квалификаций («скрытых коллизий»). Иными словами, одни и те же факты получают различную правовую окраску. Наиболее популярным примером конфликта квалификаций является институт исковой давности. Так, в англо-американской правовой системе он относится к процессуальному праву, а в континентальной – к материальному. Это вызывает ряд значительных особенностей в процедуре доказывания.

Способы разрешения проблемы.

1. Квалификация по отечественному праву (квалификация по lex fori ).Данный способ является наиболее распространенным и в ряде случаев единственно возможным. Однако можно столкнуться со сложно разрешимыми трудностями при необходимости толкования института иностранного права, не нашедшего отражения в национальном. В такой ситуации более подходящим способом является следующий. По такому пути пошел российский законодатель (ст. 1187 ГК РФ), предоставив правоприменительным органам право отойти от квалификации по lex fori в ряде случаев (отсутствие соответствующего института в российском праве, отнесения вещей к движимым или недвижимым).

2. Квалификация по иностранному праву.Данный способ также актуален, когда уже известно право, которому подчинено отношение, или когда фактические обстоятельства дела в своем большинстве тяготеют к иностранному праву.

3. «Автономная квалификация».Создание коллизионных норм, которые содержали бы в себе наиболее общеупотребимые термины, известные праву разных государств. Данной задаче может отвечать процесс унификации права.

Применение иностранного права– правоприменительная деятельность, опирающаяся на нормы иностранного права.

Применение иностранного права возможно ввиду признания экстерриториальности права, т. е. действия правовых норм того или иного государства за его пределами. Коллизионная норма в данной связи выступает юридическим основанием применения иностранного права.

Применение иностранного права осуществляется строго в пределах и в порядке, установленными государством, на территории которого оно применяется. Общепризнанными международными принципами применения иностранного права являются уважение суверенитета государства и, как следствие, невмешательство в его внутренние дела.

Основные положения относительно применения иностранного права в РФ закреплены в разделе VI ГК РФ. Кроме того, российские суды применяют нормы иностранного права в соответствии со ст. 11 ГПК РФ, ст. 13 АПК РФ. В арбитражном процессе возможно применение иностранного права по соглашению сторон.

Применение российскими судами и иными правоприменительными органами иностранного права при наличии к нему отсылки является юридической обязанностью. Сущность иностранного права рассматривается в РФ в качестве правовой категории, что характерно для континентальной правовой системы в целом (в странах общего права иностранное право относится к фактическому обстоятельству, что означает необходимость его доказывания наравне с другими обстоятельствами дела). «При применении иностранного права суд устанавливает содержание его норм в соответствии с их официальным толкованием, практикой применения и доктриной в соответствующем иностранном государстве» (ч. 1 ст. 1191 ГК РФ). При рассмотрении споров из предпринимательских отношений суд может переложить свою обязанность установления содержания иностранного права на стороны. В соответствии с ч. 3 ст. 1191 ГК РФ, если содержание норм иностранного права, несмотря на предпринятые меры, в разумные сроки не установлено, применяется российское право.