Э. Йескомб - Принципы проектного финансирования

Точно так же ряд существенных ограничений может оказаться рациональным для некоторых фактов несостоятельности; например, заявления или гарантии должны вводить в заблуждение в существенных вопросах, чтобы послужить причиной для констатации факта несостоятельности. Обычно это причина для горячих споров между проектной компанией и заимодавцами. Например, заимодавцы могут настаивать, что не следует считать, что весь кредит в целом переживает дефолт, только потому, что не выполнено обязательство предоставить отчет об управленческих расходах к определенной дате, однако вполне вероятно, что заимодавцы рассматривают отказ предоставить отчет об управленческих расходах в приемлемый период времени как признак наличия серьезных проблем в функционировании проектной компании, и, следовательно, это должно послужить для них основанием, чтобы вмешаться.

Заимодавцы всегда настаивают, что они не будут автоматически использовать факты несостоятельности, чтобы разрушить проект (что очень редко бывает в их интересах), и что они заинтересованы только в привлечении всех к сотрудничеству, но очевидно, что, как только факт несостоятельности зафиксирован, спонсоры и проектная компания в процессе любой дискуссии с заимодавцами находятся в невыгодном положении.

Будет замечено, что существует значительный потенциал для частичного перекрытия между понятиями «заявление» и «гарантии», «договоренности» и «факты несостоятельности», тем более что несоответствие в заявлениях, гарантиях или договоренностях само по себе считается фактом несостоятельности. В дублировании между ними обычно бывает мало пользы.

В случае дефолта заимодавцы могут предпринимать различные действия, которые частично зависят от того, на какой стадии развития проекта констатирован факт несостоятельности.

• Отказаться от претензий (то есть проигнорировать) факт несостоятельности.

• Если проект находится еще на стадии сооружения, то заморозить дальнейшую выплату средств – действие, которое известно как прекращение выплат (drawstop).

• Если проект находится на стадии эксплуатации, то потребовать, чтобы все чистые денежные средства направлялись на погашение долга или размещались на отдельном резервном счете или счете условного депонирования, подотчетном заимодавцам.

• Взыскать обеспечение заимодавцев.

Как только факт несостоятельности зафиксирован, заимодавцам следует принять решение, какие последующие действия они предпримут. Проектная компания может также попросить заимодавцев отказаться от претензий или внести изменения в отдельную статью документации по финансированию; таким образом компания избежит дефолта в первый раз.

В случае существования банковского синдиката или группы держателей облигаций, которые предоставляют кредит, должен быть разработан механизм принятия решений, иначе один недобросовестный кредитор сможет разрушить общее дело, предпринимая отдельные действия в отношении проектной компании, тогда как другие будут пытаться найти решение. (В действительности известны случаи, когда небольшой заимодавец шантажирует более крупного кредитора, что предпримет такие действия, чтобы заставить его выкупить долю кредита, которую предоставляет этот небольшой заимодавец.) Агентский банк или доверительный собственник также нуждаются в получении четких инструкций от заимодавцев на предмет действий, которые они могут предпринять от их имени. Таким образом, механизм голосования должен быть разработан заимодавцами заранее; проектная компания также имеет интерес в таких мероприятиях, чтобы попытаться обезопасить себя от ситуации, когда один или два враждебно настроенных заимодавца попытаются навязывать действия, которые не согласуются с желанием большинства заимодавцев.

Механизм голосования необходим, чтобы гарантировать следующее.

• Принятие решений при отказе от претензий в случае констатации факта несостоятельности, чтобы не предпринимать никаких дальнейших действий, связанных с этим.

• Отказ от претензий по готовящимся событиям (то есть разрешить проектной компании предпринимать действия, которые в другом случае рассматривались бы как факты несостоятельности; например, выпуск заявки на изменение для ЕРС-подрядчика, продажа активов в бóльших объемах, чем минимально согласованный при заключении сделки, или внесение изменений в ряд аспектов проектных контрактов).

• Внесение изменений в документацию по финансированию, чтобы скорректировать ошибки и чтобы изменить положения, во избежание будущих дефолтов, а также чтобы предоставить проектной компании возможности внести изменения в проект.

• Разработка инструкций для агентского банка или доверительного собственника (например, чтобы взыскать обеспечение после того, как констатирован факт несостоятельности).

Как правило, решения по наиболее серьезным вопросам принимают, если обеспечены следующие условия.

Отказ от полномочий и наделение полномочиями.Решение этих вопросов требует простого большинства, обычно 662/3–75 % от числа заимодавцев (по размеру их участия в финансировании), за исключением случаев фундаментального дефолта, таких как неосуществление платежа (и, возможно, также в случае внесения принципиальных изменений в проектные контракты), для которых могут потребовать 100 %-ное большинство (однако отдельные банки могут оставить за собой право приостановить дальнейшее снятие денежных средств со счетов, если проектная компания столкнулась с дефолтом на стадии сооружения, не имея решения синдиката по этому вопросу).

Внесение изменений в документы по финансированию.Изменения, которые корректируют обеспечение заимодавцев; дата погашения, сумма погашения или размер процентных выплат требуют 100 %-ного согласия, другие изменения могут быть приняты при наличии 662/3–75 % голосов.

Взыскание.Если требуемое большинство для отказа от претензий не получено, агентский банк или доверительный собственник выпускает заявление о невыполнении условий контракта; дальнейшие действия предполагают взыскание проектного обеспечения; одобрение такого решения принимается на основании скользящей шкалы принятия таких решений: 75 % заимодавцев должны проголосовать за взыскание в пределах, к примеру, 90 дней после выпуска заявления о невыполнении условий контракта, 662/3–75 % для взыскания после следующих 90 дней, 51 % при взыскании впоследствии; однако некоторые заимодавцы могут настаивать на праве осуществлять индивидуальное взыскание, если агентский банк или доверительный собственник не сделал это сразу же после выпуска заявления о невыполнении условий контракта, особенно если дефолт случился в результате неплатежа.