Евгений Сивков - 218 налоговых схем по НДС

Это позволит компании сэкономить порядка 20 процентов (уменьшение налога на прибыль) от уплаченной в бюджет суммы, сверх возможности получить вычет по входному НДС (п. 6 ст. 346.25 НК РФ).

Несмотря на то, что налоговики выступают против этого (письмо УФНС по г. Москве от 29.04.05 № 20–12/31025.3), на сторону налогоплательщиков встал ВАС РФ, который указал, что Налоговый кодекс позволяет учесть в расходах те налоги, которые не были предъявлены покупателю (π. 1 ст. 264 и п. 19 ст. 270 НК РФ). А НДС, уплаченный в бюджет в связи с потерей права на применение спецрежима, как раз и не предъявляется покупателям.

К тому же, против предъявления налога покупателям в этой ситуации выступают и сами налоговики. В письме ФНС России от 08.02.2007 № ММ-6-03/95 указано, что организация, потерявшая право на применение «упрощении», не вправе выставить счет-фактуру задним числом своему контрагенту. Налогоплательщиками НДС в соответствии со ст. 143 НК РФ признаются: организации; Индивидуальные предприниматели; лица, признаваемые налогоплательщиками НДС в связи с перемещением товаров через таможенную границу Российской Федерации, определяемые в соответствии с Таможенным кодексом Российской Федерации.

В соответствии с п. 2, 3 и 5 статьи 346.11 НК организации и индивидуальные предприниматели, применяющие упрощенную систему налогообложения, не признаются налогоплательщиками НДС (за исключением НДС, подлежащего уплате в соответствии с НК при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации), при этом не освобождаются от исполнения обязанностей налоговых агентов, предусмотренных НК РФ.

В соответствии с п. 4 статьи 346.13 гл. 26.2 НК РФ, если по итогам налогового (отчетного) периода доход налогоплательщика, применяющего упрощенную систему налогообложения, превысит 15 млн. рублей или остаточная стоимость основных средств и нематериальных активов, определяемая в соответствии с законодательством РФ о бухгалтерском учете, превысит 100 млн. рублей, такой налогоплательщик считается перешедшим на общий режим налогообложения с начала того квартала, в котором было допущено это превышение.

Пунктом 3 ст. 169 НК предусмотрено, что обязанность по составлению счета-фактуры, ведению журналов учета полученных и выставленных счетов-фактур, книг покупок и книг продаж при совершении операций, признаваемых объектом налогообложения в соответствии с главой 21 Кодекса, в том числе не подлежащих налогообложению (освобождаемых от налогообложения) в соответствии со ст. 149 НК РФ, закреплена именно за налогоплательщиками НДС.

В отношении выставления счетов-фактур покупателю в период утраты права на применение упрощенной системы налогообложения, необходимо учитывать, что, как было указано выше, счета-фактуры в соответствии с требованиями п. 3 ст. 168 НК РФ при реализации товаров (работ, услуг), передаче имущественных прав выставляются не позднее пяти дней считая со дня отгрузки товаров (выполнения работ, оказания услуг) или со дня передачи имущественных прав. Главой 21 НК не предусмотрен порядок выставления налогоплательщиками НДС счетов-фактур позднее указанного данным пунктом срока.

Таким образом, организации и индивидуальные предприниматели, применяющие упрощенную систему налогообложения, при реализации товаров (работ, услуг) и имущественных прав не выставляют соответствующие счета-фактуры.

Оценка рисков:

К недостаткам данной схемы можно отнести:

Если «исходящий» НДС фирма никому не предъявляет, то его можно учесть в составе прочих расходов. Но это правомерно, только если исчисленная сумма НДС уплачивается за счет собственных средств налогоплательщика

Арбитражные прецеденты:Определение ВАС РФ от 15.04.2010 г, № ВАС-4125/10

Описание:Согласно п. 9 ст. 165 НК, экспортер, который за 180 дней не смог предоставить налоговикам пакет подтверждающих документов, имеет возможность сэкономить на налоге на прибыль. Если срок подачи таких документов прошел, компания обязана уплатить НДС в бюджет, как если бы сделка была внутрироссийской. Т. к. налог не был предъявлен иностранному клиенту в составе цены, продавец должен заплатить его из собственных средств. При этом есть возможность учесть сумму налога в расходах (постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 23.01.2006 № Ф04-2578/2005 (18865-А27-40), от 21.12.2005 № Ф04-9163/2005 (18078-А45-35)). Поскольку НК РФ запрещает делать это только в отношении налогов, предъявленных покупателю (π. 19 ст. 270 НК РФ).

В соответствии с той же нормой ст. 165 НК РФ, если впоследствии компания представит в налоговый орган документы, обосновывающие применение нулевой ставки, уплаченные суммы НДС подлежат возврату налогоплательщику. Но при этом оснований восстанавливать сумму НДС, учтенную в составе расходов, НК РФ не содержит. Риск при этом довольно велик, поскольку по этому вопросу пока не сложилась судебная практика.

Оценка рисков:Судебная практика по вопросу признания в расходах НДС по неподтвержденному экспорту неустойчива.

Арбитражные прецеденты:Постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 23.01.06 № Ф04-2578/2005 (18865-А27-40), от 21.12.05 № Ф04-9163/2005 (18078-А45-35)

Описание:На чем основана идея Постановление Федерального Арбитражного Суда Московского округа от 05.07.10 № КА-А40/6601-10.

Предположим, при возврате товара, проданного в розницу без выставления счета-фактуры, не выписывается расходный кассовый ордер на выдачу денег покупателю. В этом случае у продавца могут возникнуть проблемы с возвратом НДС из бюджета. Налоговым кодексом не предусмотрено, каким образом это сделать, разъяснения также отсутствуют.

Такая ситуация возможна, например, при продаже товаров посредством почты или интернета. Однако Федеральный Арбитражный Суд Московского округа в постановлении от 05,07.10 № КА-А40/6601-10 подсказал способ решить эту проблему.

Принять к вычету предъявленный покупателям и уплаченный в бюджет НДС продавец может по самостоятельно составленным счетам-фактурам. Оформить такой документ можно сразу после возврата товара физическими лицами. Этот счет-фактура регистрируется в книге покупок с целью проведения в налоговом учете операций по корректировке, обязательность проведения которой предусмотрена пунктом 4 статьи 172 НК РФ.

Несмотря на то, что налоговики в суде заявили, что счета-фактуры оформлены с нарушениями, потому что их может выписать только контрагент (письмо Минфина от 07.03.07 № 03-07-15/29), судьи поддержали компанию.

Арбитражные прецеденты:

Постановление Федерального Арбитражного Суда Московского округа от 05.07.10 № КА-А40/6601-10.