Александр Анищенко - Учредитель и его фирма: все вопросы. От создания до ликвидации

– или продать долю третьим лицам;

– или распределить долю среди оставшихся учредителей;

– или уменьшить на величину доли уставный капитал.

На все эти мероприятия обществу отводится год с момента перехода доли к обществу.

В бухгалтерском учете общества – получателя доли следует сделать проводку:

ДЕБЕТ 81 КРЕДИТ 91.

Ведь никаких обязанностей у общества перед своим учредителем, подарившим ему долю, не возникает.

В какой сумме следует признавать доход?

На наш взгляд, это должна быть действительная стоимость доли. Доказать это можно следующим образом.

Если бы учредитель выходил из общества в обычном порядке, обществу пришлось бы выплачивать ему действительную стоимость доли. Очевидно, что раз учредитель избавил компанию от уплаты этой суммы, ее размер и должен быть признан безвозмездно полученным доходом.

Расчет действительной стоимости доли должен производиться исходя из данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий совершению дарения, как и во всех остальных случаях.

Разницы между бухгалтерским и налоговым учетом при таком порядке расчета полученного дохода не будет, так как и там, и там мы полагаем рыночную стоимость полученной доли равной ее действительной стоимости. При этом и срок признания дохода в обоих видах учета совпадает.

Предположим, что учредитель принял решение о внесении его доли в уставном капитале одного общества в уставный капитал другого общества. Это будет нетрудно в случае, если учредитель является единственным учредителем своего общества.

Как правило, этот взнос производится не по номиналу доли, а по ее рыночной стоимости. Дело в том, что согласно статье 15 Закона № 14-ФЗ оплатой доли в уставном капитале общества могут быть имущественные права. При этом денежная оценка неденежных вкладов утверждается на общем собрании учредителей. Однако если номинальная стоимость доли учредителя в уставном капитале общества, оплачиваемой неденежным вкладом, составляет более 20 000 рублей, то вносимое в оплату доли имущество должен оценивать независимый оценщик. И номинальная стоимость доли учредителя, оплачиваемая такими неденежными средствами, не может превышать сумму оценки независимого оценщика.

Сразу оговоримся. В статье 15 Закона № 14-ФЗ, когда речь заходит об оценке, упоминается только имущество. И ни слова об имущественных правах. Однако, по нашему мнению, имущественные права, которыми оплачивается доля в уставном капитале, в рассматриваемой ситуации также подлежат оценке.

Оценщик должен оценить вносимое имущественное право по рыночной цене.

Будет ли разница между номинальной и оценочной стоимостью доли являться доходом физического лица и, соответственно, облагаться НДФЛ?

Если номинальная стоимость доли, которая оплачивается долей, принадлежащей физическому лицу в другом обществе, соответствует рыночной оценке последней, то никакой материальной выгоды у учредителя не будет. Ведь стоимость приобретенного соответствует стоимости переданного.

Если возникает разница между номинальной и оценочной стоимостью, то, на наш взгляд, она доходом физического лица не является. Она может быть рассмотрена в качестве дохода для целей обложения НДФЛ только при реализации долей участия в уставном капитале.

Таким образом, как нам представляется, уплачивать НДФЛ при передаче доли в качестве вклада в уставный капитал другого общества не надо, даже если номинал передаваемой доли меньше ее рыночной оценки.

Впрочем, сразу предупреждаем – такая ситуация на практике встречается весьма нечасто. Поэтому у налоговой инспекции может оказаться совсем другое мнение.

На практике встречается ситуация, когда учредитель общества является одновременно и индивидуальным предпринимателем. При продаже им своей доли в уставном капитале общества по цене, превышающей номинал, возникает вопрос о том, по какой налоговой ставке он должен уплачивать налог от проведения этой операции.

Если такой учредитель-предприниматель находится на общей системе налогообложения, то он должен уплачивать НДФЛ по ставке 13 % и самостоятельно подавать в налоговую инспекцию соответствующую налоговую декларацию.

Однако многие индивидуальные предприниматели уплачивают единый налог – например, при применении УСН. Как поступать в этой ситуации? Надо ли рассчитывать НДФЛ по ставке 13 %, или с этой сделки все же необходимо уплатить единый налог? Зачастую это бывает выгоднее, особенно если предприниматель уплачивает единый налог с доходов по ставке в размере 6 %.

Как считают налоговики, что отражено, например, в письме УМНС России по г. Москве от 10 декабря 2003 года № 21–09/68537, в данном случае УСН применить нельзя и платить налог надо в соответствии с главой 23 НК РФ. Доказательства этому приводятся следующие.

Как гласит статья И НК РФ, индивидуальными предпринимателями признаются физические лица, зарегистрированные в установленном порядке и осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица. В свою очередь, понятие предпринимательской деятельности содержится в пункте 1 статьи 2 ГК РФ. Там сказано, что предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой страх и риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Заниматься предпринимательством гражданин может только тогда, когда он зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя. Это требование пункта 1 статьи 23 ГК РФ.

В качестве же подтверждения государственной регистрации индивидуальному предпринимателю выдается свидетельство установленного образца. В нем и указываются те виды предпринимательской деятельности, которыми он имеет право заниматься.

И если в свидетельстве не содержится такого вида деятельности, как продажа долей в уставных капиталах, то такая продажа к его предпринимательской деятельности не относится. Следовательно, она не может облагаться единым налогом.

Точка зрения налоговиков была поддержана и в письме Минфина России от 24 марта 2009 года № 03-04-05-01/142. Финансисты посчитали, что продажа доли в уставном капитале относится к деятельности налогоплательщика за рамками его предпринимательской деятельности.

Однако есть одна маленькая тонкость. Как было признано в письме Минфина России от 25 ноября 2008 года № 03-11-04/2/179, Общероссийским классификатором видов экономической деятельности ОК 029-2991, утвержденным Постановлением Госстандарта России от 6 ноября 2001 года № 454-ст, такой вид деятельности, как купля-продажа долей в уставном капитале организации, не предусмотрен. При этом сведения о кодах по ОКВЭД необходимы для включения в запись ЕГРИП.