Константин Победоносцев - Курс гражданского права. Тома I-III

В нашем законодательстве нет общих правил о замене; однако нет сомнения, что она допускается при тех существенных условиях, на которые было указано выше. Лишь в частных случаях закон наш упоминает о замене. Так, в ст.605, п.2б Зак. Суд. Гражд. сказано: взыскание по заемным письмам останавливается, когда должник представит решение суд. места, что платеж по акту следует обратить на удовлетворение исков должника на заимодавце.

При торговой несостоятельности, когда одно и то же лицо представляет и заимодавца и должника, тогда замена долга иском допускается сполна, сумма против суммы (Уст. Суд. Торг. 587).

Палаузов купил у Богосова табак, на условии уплаты наличными деньгами через 5 дней по приеме, но вместо денег представил свое требование на Богосова по простым векселям по предъявлению и по расписке. Сенат (Моск. Общ. Собр. 1865 г.) признал, что П. имел на то право, если его требование было равносильно и однозначительно, одинаково ясно и открыто ко взысканию (Зак. Суд. Гражд. 605, соответств. ст.78, изд. 1857 г.; Уст. Суд. Торг. 587, соотв. ст.1966 Уст. Торг. изд. 1857 г.). Оба требования бесспорные и открытые ко взысканию, ибо требование Палаузова основано на простых векселях, не требующих предварительного принятия: вступление их в просрочку не зависело даже от суточного срока, но обязанность платить открывалась с предъявлением, для коего и не положено особого обряда. Б. мог уклониться от платежа только спором, коего он не предъявлял. Итак, в сем случае замен был возможен. Напротив того, долговая расписка не принадлежит к числу актов, коих форма строго определена законом и коим присвоена строгая сила; следовательно, требование по ней прежде предъявления должнику и признания не могло почитаться ясным в одной мере с противоположным требованием.

Покупщик имения с публичного торга не вправе представить в задаток вместо наличных денег, вполне или частью, находящиеся у него долговые требования на того, чье имение продается (Уст. Гражд. Суд. 1161, 1166, 1176, 1177). В 1352 ст. Зак. Суд. Гражд. изд. 1876 г. (соответств. ст.296 Пол. Взыск. Гражд., изд. 1892 г.) говорится, что заимодавец, принимающий участие в торге, может вместо наличных денег внести как в задаток, так и в покупную сумму те долговые обязательства, на удовлетворение коих имение поступило в продажу. Но в Уст. Гражд. Суд. такое право заимодавца не вполне удержано, и ст.1166 Уст. Гражд. Суд. дает ему это право лишь относительно покупной суммы. Если бы это дозволено было относительно задатка, то неосуществимо стало бы правило 1176 ст. о потере задатка за неустойку, а равно и правило 1177 статьи (Касс. 1877 г. N 299).

1966 ст. Торг. Уст.(соответств. ст.587 Уст. Суд. Торг., изд. 1893 г.) допускает замен долга иском в конкурсе только тогда, когда одно и то же лицо представляет и кредитора и должника. В таком положении может быть должник несостоятельного, имеющий вместе с тем долговую на него претензию, хотя бы эта претензия была им приобретена по передаче от другого лица: но необходимо, чтобы эта передача совершилась прежде, а не после объявления несостоятельности судом (Касс. 1878 г. N 286).

Между несостоятельным и кредитором его зачет невозможен, ибо необходимо, чтобы претензии предъявлены были именно к зачету рубля за рубль (реш. Сарат. окружного суда в деле Кожевникова (Касс. 1878 г. N 5).

Договор может быть прекращен односторонним действием воли — отказом от требования, прощением долга, прекращением иска и т. п. Это действие, для которого нет общей определенной формы, имеет значение или сознания, или дарения и в последнем случае служит дарственным действием, подчиняясь закону дара.

Договор может быть прекращен новым договором, с целью уничтожить прежний и вместо него заключить новый (novatio, novation, Umschaffung), причем стороны остаются те же. С изменением договора в целом предмете или происходит перемена в обеих сторонах, или в лице одного должника (delegatio, expromissio). Примеры: по прежнему договору Иван должен был поставить 1 000 четвертей хлеба, но это обязательство стороны согласились уничтожить и вместо того, учтя между собой отношения, прибыль и убыль интересов, положили написать, что Иван должен по такой-то срок 5000 руб. или: Иван должен Петру 1 000 руб.; Петр соглашается уничтожить это обязательство с тем, чтобы вместо того Федор выдал ему обязательство на 1 000 рублей. Сущность новации состоит в том, что отмена прежнего обязательства не отделяется от установления нового, но и то и другое совершается в одном акте обоюдной воли. В таком случае прежнее обязательство уничтожается со всеми последствиями, принадлежностями и т. п.; допускается разве только по особому соглашению переносить право залога или обеспечения, с присвоенным ему старшинством — с прежнего обязательства на новое. Новация в этой силе своей, сама по себе не предполагается, но должна быть несомненно выражена, так чтобы явственно было намерение уничтожить прежний договор с установлением нового (animus novandi). Римский закон требовал положительного выражения этой воли, но новейшие законодательства требуют лишь, чтобы она явственно обнаруживалась из акта или сопровождавших совершение его обстоятельств. Новации нет, когда изменению подвергаются лишь частные условия или принадлежности договора, напр., сроки платежа, условие о процентах, об обеспечении и т. п. Вообще об этом учреждении справедливо замечают (Fцrster. § 97), что в новом законодательстве оно утратило прежнее свое значение, и едва ли есть практическая надобность дорожить им в смысле отдельного юридического учреждения.

В самом договоре, устанавливающем обязательство, могут быть постановлены условия его прекращения. Между ними особое значение имеет так назыв. lex commissoria, когда право одной стороны на исполнение заранее объявляется уничтоженным (commissum), на тот случай, если эта сторона не учинит в свое время и сама собою исполнение, от нее ожидаемое (напр., не внесет в срок денег за купленное имущество и т. п.).

В ряду договоров о прекращении или изменении прежнего договорного отношения особого внимания заслуживает мировая сделка (transaction, Vergleich): стороны посредством взаимных уступок превращают в новый договор прежние, спорные или неясные и сомнительные отношения. Цель его, как выражается французский закон, прекратить возникший или предупредить могущий возникнуть спор. Итак, поскольку соглашение этого рода вызывается прежнею неясностью, которая могла клониться в пользу или к ущербу той или другой стороны, то средством к соглашению в мировой сделке служат обыкновенно взаимные уступки (не одностороннее только сознание противного права или оставление своего права). Этим свойством мировая сделка отличается от судебного приговора (определяющего одно лишь право с объективной точки зрения), а соответствует ему в том, что имеет целью прекратить неизвестность: о праве.