Григорий Малов - Кредитные организации на срочном рынке. Вопросы правового регулирования

2. манипулирование рынком;

3. недобросовестные действия в конфликте интересов;

4. включение в договоры нечестных (несправедливых) условий. [190]

Ст.2 Закона об инсайдерской информации относит сведения, составляющие банковскую тайну, к инсайдерской информации. Законодатель не дает легального определения режиму банковской тайны, а лишь указывает, какие сведения кредитная организация должна хранить в тайне. В п.1 ст.857 ГК РФ указано: «Банк гарантирует тайну банковского счета и банковского вклада, операций по счету и сведений о клиенте». В ч.1 ст.26 Закона о банках указано: «Кредитная организация, Банк России, организация, осуществляющая функции по обязательному страхованию вкладов, гарантируют тайну об операциях, о счетах и вкладах своих клиентов и корреспондентов. Все служащие кредитной организации обязаны хранить тайну об операциях, о счетах и вкладах ее клиентов и корреспондентов, а также об иных сведениях, устанавливаемых кредитной организацией, если это не противоречит федеральному закону».

Таким образом, к сведениям, на которые распространяется режим банковской тайны, относятся: информация о банковском счете, банковском вкладе, информация по операциям клиента, сведения о клиенте и иные сведения, устанавливаемые кредитной организацией, если это не противоречит федеральному закону. Причем следует отметить, что смысл режима банковской тайны заключается в запрете разглашения кредитной организацией определенных в законе сведений. Т.е. запрет на использование кредитной организацией в своих интересах сведений, на которые распространяется режим банковской тайны, в гражданском и банковском законодательстве не установлен.

Чтобы квалифицировать сведения, на которые распространяется режим банковской тайны, в качестве инсайдерской информации, такие сведения должны отвечать следующим критериям, которые закреплены Законом об инсайдерской информации:

Сведения должны быть точными и достоверными.

Сведения не должны быть распространены или предоставлены. С.В. Пыхтин указывает, что по смыслу пп.4, 5 ч.1 ст.2 Закона об инсайдерской информации предоставление – это доведение информации до сведения определенного круга лиц, а распространение – доведение до сведения неопределенного круга лиц. [191]

Распространение или предоставление указанных сведений может оказать существенное влияние на цены финансовых инструментов, иностранной валюты и (или) товаров, которые обращаются на организованных торгах.

Сведения должны быть включены в перечень инсайдерской информации, указанный в ст.3 Закона об инсайдерской информации.

В ст.3 Закона об инсайдерской информации говорится, что перечень сведений, являющихся инсайдерской информацией утверждается Банком России применительно к отдельным категориям инсайдеров. Также в дополнение к указанному перечню Банка России, лица, отнесенные законом к инсайдерам, вправе утвердить собственные перечни инсайдерской информации. В соответствии со ст.4 Закона об инсайдерской информации к числу инсайдеров следует относить эмитентов, эмиссионные ценные бумаги которых допущены к торговле на организованных торгах или в отношении эмиссионных ценных бумаг которых подана заявка об их допуске к торговле на организованных торгах.

В соответствии с Указанием Банка России от 11 сентября 2014 г. № 3379-У к инсайдерской информации эмитентов в числе прочего относится информация:

1) о созыве и проведении общего собрания участников (акционеров) эмитента, в т.ч. о повестке дня, дате проведения, дате составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании, а также о решениях, принятых общим собранием участников (акционеров) эмитента;

2) о повестке дня заседания совета директоров (наблюдательного совета) эмитента, а также о принятых им решениях;

3) составляющая годовую или промежуточную (квартальную) бухгалтерскую (финансовую) отчетность эмитента, в т.ч. его годовую или промежуточную сводную бухгалтерскую (консолидированную финансовую) отчетность, а также содержащаяся в аудиторском заключении, подготовленном в отношении указанной отчетности;

4) о заключении эмитентом договора о стратегическом партнерстве или иного договора, если заключение таких договоров может оказать существенное влияние на цену эмиссионных ценных бумаг эмитента.

Учитывая указанные положения законодательства, представим следующую ситуацию. Банк «А» является участником биржевого срочного рынка, на котором обращаются фьючерсные контракты, базовым активом которых являются акции Публичного акционерного общества (далее – ПАО) «Б». ПАО «Б» обратилось к Банку «А» о предоставлении кредита на инвестиционные цели, например, разработку новых месторождений нефти. Для принятия решения о выдаче кредита, Банк «А» запросил информацию о финансовом состоянии заемщика, протокол заседания общего собрания (или заседания совета директоров) о принятых решениях, о целях получения кредита, о хозяйственной деятельности заемщика. Банк «А» принимает решение выдать кредит и заключает с ПАО «Б» кредитный договор.

В соответствии со ст.9 Закона об инсайдерской информации ПАО «Б» должно внести в свой список инсайдеров Банк «А», направить об этом уведомление Банку «А», бирже и Банку России по его требованию. В соответствии с п.1 ч.1 ст.6 Закона об инсайдерской информации Банк «А» не вправе использовать информацию, предоставленную заемщиком ПАО «Б», для совершения операций с фьючерсными контрактами, базовым активом которых являются акции ПАО «Б». Одновременно с этим ч.1 ст.10 Закона об инсайдерской информации устанавливает обязанность Банка «А» уведомлять ПАО «Б» и Банк России о заключении сделок, являющихся производными финансовыми инструментами, базовым активом которых являются акции ПАО «Б».

Таким образом, закон запрещает банкам использовать сведения, составляющие банковскую тайну, при торговле биржевыми деривативами. Но, как известно, любой запрет должен быть подкреплен соответствующими санкциями. Так, в соответствии с ч.1 ст.7 Закона об инсайдерской информации, любое лицо, неправомерно использовавшее инсайдерскую информацию и (или) осуществившее манипулирование рынком, несет ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации, в частности, административную или уголовную.

За умышленное использование инсайдерской информации для осуществления операций с биржевыми деривативами в зависимости от размера ущерба, который был причинен такими действиями, должна наступать или административная ответственность, предусмотренная ст.15.21 КоАП РФ [192], или уголовная ответственность в соответствии со ст.185.6 УК РФ [193]. Далее возникает вопрос, кто является субъектом указанных составов административного правонарушения и преступления. Следует сразу оговориться, что судебная практика по таким делам еще не сформировалась. Авторы комментариев к УК РФ указывают, что субъектом состава преступления, предусмотренного ст.185.6 УК РФ могут являться только лица, являющиеся инсайдерами. [194]Категории лиц, которые являются инсайдерами указаны в ст.4 Закона об инсайдерской информации.