Герберт Харт - Понятие права

Действительно, в сознании современного человека столь глубоко заложен принцип, что prima facie человеческие существа имеют право на то, чтобы их рассматривали на равных основаниях, — что практически везде, где закон действительно делает различие по таким характеристикам, как цвет или религиозная принадлежность, по крайней мере сам этот принцип признается хотя бы на словах [80]. Если такая дискриминация подвергается нападкам, законы часто защищаются утверждением, что класс, против которого дискриминация проводится, не имеет или еще не развил в себе определенных существенных человеческих качеств; или может быть заявлено, что, как ни прискорбно, но требования справедливости, взывающие к равному к ним отношению, должны быть пересмотрены для того, чтобы охранить нечто, считающееся чрезвычайно ценным, и что может подвергнуться опасности, если подобную дискриминацию не проводить. Однако несмотря на то что пустословие подобного рода поныне повсеместно распространено вполне можно представить себе нравственность, которая не прибегала бы к этим, часто неискренним, средствам для того, чтобы оправдать дискриминацию и неравенство, но открыто отрицала принцип, что prima facie человеческие существа должны рассматриваться на равных основаниях. Вместо этого могут считать, что человеческие существа естественным образом и неизменно попадают в различные классы таким образом, что одни из них свободны по природе, а другие являются их рабами или, как это формулировал Аристотель, живыми инструментами других [81]. С этой точки зрения, положение о равенстве prima facie среди людей будет бессмысленным. Какие-то элементы этой точки зрения можно найти у Аристотеля и Платона, хотя даже у них содержится более чем намек на то, что любая серьезная защита рабства должна включать в себя демонстрацию того, что те, кто предназначены для рабства, не имеют способностей к независимому существованию или отличаются от свободных людей в своих способностях реализовывать идеал добродетельной жизни.

Следовательно, ясно, что критерии существенных сходств и различий часто могут меняться вместе с фундаментальными моральными взглядами данного лица или общества. Там, где это так, утверждения о справедливости или несправедливости закона могут быть встречены противоположениями, инспирированными другой моралью. Но иногда рассмотрение той цели, реализацию которой, как считается, призван обеспечить данный закон, может сделать ясными те сходства и различия, которые должен выделять справедливый закон, и тогда они едва ли могут быть оспорены. Если закон направлен на то, чтобы обеспечить пособиями неимущих, тогда требование принципа «Одинаковые факты трактуются одинаково» обязательно включает в себя требование обращать внимание на нужду в пособии, испытываемую людьми, испрашивающими его. Подобный критерий нужды в скрытом виде используется, когда бремя налогов структурируется согласно доходам облагаемых индивидов при помощи прогрессивного (graded) подоходного налога. Иногда существенными являются способности индивида выполнять специфическую функцию, к которой может быть привязано действие данного закона. Законы, которые отнимают право голоса у детей или душевнобольных или не дают им власти составлять завещания или контракты, считаются справедливыми, поскольку такие лица не способны рационально использовать эти возможности, а взрослые, как предполагается, обладают такими способностями. Такие различения делаются на основании, которое, очевидно, существенно, в то время как разделение в этих случаях между полами или людьми с разным цветом кожи не столь обосновано; хотя, конечно, в защиту дискриминации женщин или цветных людей приводились аргументы, что женщины или цветные не обладают способностями белых мужчин рационально мыслить и выносить решения. Приводить подобные аргументы означает, конечно, допускать, что равные способности выполнять отдельные функции являются критерием справедливости в случае такого закона, но в отсутствие сколь либо очевидных доказательств того, что такими способностями не обладают женщины и цветные люди, снова является лишь примером поддержки данного принципа лишь на словах.

До сих пор мы рассматривали справедливость и несправедливость законов, которые можно было рассматривать как распределяющие обязанности или блага среди индивидов [82]. Некоторые из этих благ осязаемы, например пособия бедным или талоны на продовольствие; другие неосязаемы, например защита от телесных повреждений, предоставляемая уголовным правом, или возможности, предоставляемые законами, связанными со способностью составлять завещания или заключать контракты, или с правом голоса. От распределения в этом широком смысле мы должны отличать компенсацию ущерба, причиненного одним лицом другому [83]. Здесь связь между тем, что справедливо, и центральным правилом справедливости «Трактуй одинаковые случаи одинаково, и различающиеся — по-разному», очевидно, менее прямая. Хотя она и не настолько запутанная, чтобы ее нельзя было проследить, и может быть замечена следующим образом. Законы, которые предписывают одному лицу компенсировать другому нанесенный физический или моральный ущерб, могут быть считаться несправедливыми по двум разным причинам. С одной стороны, они могут нечестным образом устанавливать привилегии или иммунитеты. Так было бы, если бы только сословие пэров могло преследовать за клевету, или если бы белый не был ответствен перед цветным за совершенное им нападение или посягательство на последнего. Такие законы напрямую нарушали бы принципы честного распределения прав и обязанностей возместить ущерб. Но такие законы могут также быть несправедливыми и в совершенно другом смысле, ибо, не проводя никаких нечестных различий, они могли бы быть не в состоянии предоставить возмещение определенных видов ущерба, причиненного одним лицом другому, даже в том случае, когда компенсация считалась бы обязательной с моральной точки зрения. В этом случае закон может быть несправедливым, рассматривая всех на одинаковых основаниях.

Недостатком таких законов было бы не неправильное распределение, а отказ всем в равной степени в возмещении ущерба, который, с моральной точки зрения, неправильно причинять другим. Наиболее грубым случаем такого несправедливого отказа в удовлетворении была бы система, в которой никто не мог бы получить компенсацию за беспричинно нанесенные физические увечья (то есть тот, кто причиняет вред, всегда имеет на то основания). Стоит заметить, что эта несправедливость остается даже в том случае, когда уголовное право запрещает подобные покушения под страхом наказания. Ясных примеров столь грубого нарушения немного, хотя неспособность английского права предоставить компенсацию за вторжение в частную собственность, нередко используемая в своих целях рекламными агентами, часто критиковалась с этой точки зрения. Неспособность предоставить возмещение там, где, с точки зрения морали, это необходимо, составляет также суть обвинения в несправедливости, выдвигаемого против технических сторон закона о компенсациях, или контракта, допускающего «несправедливое обогащение» за счет другого при помощи действий, считающихся морально предосудительными.