Андрей Лупий - Осторожно, вас хотят обмануть: как избавить рынок стройматериалов от мошенников?

Кроме этого, следует обратить внимание на ряд рекомендаций по заключению строительных договоров [29].

1. Условия договоров должны соответствовать законодательству, ГОСТу, нормативам и действующим правил возведения объектов и производства строительных материалов.

2. В договоре должны быть предусмотрены все особенности конкретной сделки, а не только обязательные элементы, содержащиеся в законодательстве. Это существенно упростит вопросы в дальнейшем при разрешении спорных ситуаций. Поскольку сам договор является гарантом защиты прав как заказчика, так и исполнителя.

3. Важным принципом любого строительного договора является соблюдение принципов юридической и экономической самостоятельности сторон правоотношения, что означает невозможности выстраивания взаимозависимой или заведомо афилированной системы.

4. Исходя из данных принципов необходимо помнить, что стороны приобретают права и обязанности, не только определенные законодательством, но и вытекающие из конкретного договора.

5. Договор может и многосторонним, при этом необходимо помнить, что такие конструкции обязывают к формулированию полного спектра прав и обязанностей всех сторон.

6. При составлении договора также следует учитывать: предметность и объективность условий, полноту договора с учетом возможных изменений обстоятельств, достаточность содержательной части, возможность внесения изменений, определение видов ответственности.

7. Важным элементом является четкое определение гарантийных случаев и основания наступления ответственности кроме тех случае, которые предусмотрены законом, порядок разрешения разногласий и конфликтных ситуаций.

8. В договоре обязательно должно быть предусмотрено какое именно используется оборудование и качество материалов и основания страхования.

Относительно качества материалов в 2020 г. произошли существенные изменения в подходе законодателя к классификации материалов, используемых в строительстве. Так, например, ГОСТ установил, что при адаптивном строительстве поставка материалов заданного качества производитель (поставщик) должен предоставить потребителю в напечатанном и заверенном виде документ о качестве материала для АСП и протокол испытаний по определению нормируемых показателей качества.

Дополнительно (если это указано в договоре на поставку) производитель должен предоставить потребителю информацию по режимам твердения материала для АСП и информацию о темпе набора прочности при температуре 20 °С [13].

При поставке материалов следует учитывать условия, закрепленные в договоре (рис. 1).

Рис. 1. Документация при поставке

9. Выбор арбитражного суда, которым воспользуются стороны в случае возникновения спорных ситуаций.

10. Договор следует подписывать на каждой странице и в количестве экземпляров, которые необходимы каждой из сторон, но не менее двух. И важным моментом является лицо, подписывающее договор – оно должно обладать достаточными для этого полномочиями, определенными корпоративным организационно-распорядительным актом. Подписание договора порождает вступление в силу всех положений договора, включая предварительное соглашение, а соответственно возникает обязанность сторон к исполнению тех задач, которые возложены договором.

11. К договору следует предусмотреть в качестве приложения словарь терминов и определений (особенно это актуально для строительной отрасли, поскольку возникает большое количество специфических терминов).

12. И важным элементом составления договора представляется перевод его на иностранный язык, в случае если договор заключается с иностранным юридическим лицом. Предусмотрев, что юридическая сила договоров одинаковая на обоих языках.

1. Подготовка документации для участия в тендере (государственной закупке), в т. ч. проектной, о которой пойдет речь далее.

2. Подготовка коммерческого предложения от подрядчика.

3. Важным моментом участия в государственных закупках является обязательное соблюдение именно тех условий, которые были внесены в конкурсную документацию.

4. Если речь не о государственной закупке, то все условия должны быть включены в предмет договора, о котором говорилось выше.

5. Важным вопросом предварительного этапа является четкое определение условий, при которых работы будут приняты.

6. Также важен переговорный процесс, который определит качество и порядок доставки строительных материалов.

7. Очень важно определить тип договора. Если между заказчиком и подрядчиком уже есть устоявшееся отношения, то возможен вариант с типовым договором.

8. Согласованность действий: необходима координация работы обеих сторон. Речь идет в первую очередь о протоколировании встреч.

9. Подтверждение правового статуса всех сторон правоотношения: лицензии, сертификаты, свидетельства о государственной регистрации и т. д.

10. Принципиально важным этапом является формулирование решений по предмету отношения сторон, т. е. одинаковое понимание результатов.

11. На предварительном этапе также формируется порядок дальнейшей сдачи-приемки работ и материалов.

12. Кроме этого, необходимо документальное понимание качества материалов, основанное на конкретных документах, например, стандартах саморегулируемой организации (СРО), международных рекомендациях и проч.

13. На предварительном этапе также подлежит согласованию вопрос расчетов и предрасчет стоимости и взаиморасчетов.

Следует учитывать, что акт сверки взаиморасчетов может являться доказательством отгрузки (передачи) товара, но только в совокупности с другими доказательствами. Этот вывод обосновывает судебная практика, а также по вопросу о признании накладной вместе с актом сверки взаиморасчетов доказательством поставки товара см. п. 1.6 материалов к ст. 509 Гражданского кодекса Российской Федерации (ГК РФ). Постановление Арбитражного суда Московского округа от 07.08.2018 № Ф05-2569/2018 по делу № А41-44250/2017 является ярким примером практического вывода о применении акта сверки [47]. «…Судами установлено, что 10.03.2017 между ООО „Нефтон“ (Продавец) и ООО „Шаркон“ (Покупатель) был заключен договор № 37, по условиям которого Продавец обязался передать в собственность, а Покупатель надлежащим образом принять и оплатить строительные материалы согласно заявке. В соответствии с п. 2.1 договора его сумма составляет 4 275 466 рублей. Так, суды указали, что счета-фактуры за январь, март 2017 г. не содержат ссылок на договоры № 12 от 01.02.17 и № 37 от 10.03.17 и не позволяют установить, по какому обязательству производилась предварительная оплата, а товарная накладная № 48 от 07.07.17, счет-фактура № 48 от 07.07.17, универсальный передаточный документ № 26 от 31.03.17 не могут быть отнесены к договору № 37 от 10.03.17, поскольку суды отметили, что в них речь идет о поставке ООО „Шаркон“ щебня ООО „Нефтон“ в рамках договора, не представленного в материалы дела. Кроме того, суды обоснованно указали, что имеющийся в материалах дела акт сверки взаимных расчетов за период 9 месяцев 2017 г. сам по себе в отсутствие первичных документов не может служить доказательством наличия задолженности (определение ВАС РФ от 04.08.2011 № ВАС-9630/11 по делу № АЗЗ-9260/2010) [38].