Коллектив авторов - Как это делается: продюсирование в креативных индустриях

Очевидно, что взгляды специалистов на соотношение вышеупомянутых понятий достаточно противоречивы. Исследователь В. В. Витрянский считает, что «отмечающееся в юридической литературе стремление российских правоведов обнаружить сходство и установить различия между договором коммерческой концессии и многими другими договорами объясняется тем, что договор франчайзинга появился в системе договорных обязательств сравнительно недавно, и, как всякий новый договор, он впитал в себя элементы различных договоров» 111 111 Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право. Книга третья: Договоры о выполнении работ и оказании услуг. М., 2011. С. 983. . Поэтому при желании в договоре коммерческой концессии можно найти элементы других договоров: лицензионного, купли-продажи, агентского, простого товарищества, возмездного оказания услуг, комиссии.

Согласно статье 1027 ГК РФ, «по договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау)» 112 112 Гражданский кодекс Российской Федерации. 2 часть // URL: http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_9027/49c2afdf04c1ba13e815aa8b44287cd4b6cac9f5/ (дата обращения 07.03.2016). .

Сторонами по договору могут быть только коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей. Также должна быть соблюдена письменная форма, иначе он будет признан недействительным. В соответствии с ГК РФ договор коммерческой концессии подлежит государственной регистрации в Роспатенте, иначе он считается ничтожным. Данное правило распространяется и на случаи изменения и расторжения договора.

К существенному условию договора коммерческой концессии относится вознаграждение, которое может выплачиваться пользователем правообладателю в форме (ст. 1030 ГК РФ): фиксированных разовых или периодических платежей, отчислений от выручки, наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи. Также важно согласовать срок и территорию использования франшизы.

Договор может предусматривать право пользователя разрешать другим лицам использование предоставленного ему комплекса исключительных прав или части этого комплекса на условиях субконцессии. Причём договор не может быть заключён на более длительный срок, чем договор коммерческой концессии, на основании которого он заключается.

По договору правообладатель обязан (ст. 1031 ГК РФ): передать пользователю техническую и коммерческую документацию, проинструктировать пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав, обеспечить государственную регистрацию договора, оказывать пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников, контролировать качество создаваемых товаров или оказываемых услуг.

Пользователь, в свою очередь, обязан (ст. 1032 ГК РФ): использовать коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания указанным в договоре образом, обеспечивать качество, соблюдать инструкции правообладателя, в том числе требования, касающиеся внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений, используемых при осуществлении предоставленных по договору прав, не разглашать секреты производства (ноу-хау) правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию, а также информировать третьих лиц о том, что он использует коммерческое обозначение, товарный знак и знак обслуживания в силу договора коммерческой концессии.

В обязанности пользователя могут быть включены следующие условия (ст. 1033 ГК РФ): не конкурировать с правообладателем на территории, на которую распространяется действие договора коммерческой концессии, и другие пункты, не противоречащие антимонопольному законодательству.

Понятие «франчайзинг» не так часто используется по отношению к продаваемым за границу телеформатам ни в профессиональных, ни в научных кругах. Зарубежный исследователь А. Эссер предполагает, что причиной этому является то, что за пределами США телевизионная деятельность и профессия стали восприниматься как «креативная/творческая индустрия» и медиа считаются культурным институтом, удовлетворяющим ряд социокультурных потребностей и обязанностей 113 113 Esser A. The format business: Franchising television content // International Journal of Digital Television, Volume 4, №2, 2013. . Учёные, занимающиеся форматами, в своём большинстве, часто сосредотачиваются на культурных особенностях локальных версий программ и их правовых аспектах, которые тоже крайне ценны, но оставляют вне поля зрения вопросы франчайзинга 114 114 См. работы Moran A., Kretschmer M., Singh S., Шерстобоевой Е, Тарасенко А. и др. . При всём этом телеформаты, которые по своей сути являются нематериальным активом, продаются как обычный товар, который имеет свою цену.

Форматная индустрия является англо-американской разработкой, зародившейся в 1980-е гг., когда появились первые международные форматы игровых шоу. Торговля контентом по франшизе началась именно в те годы, когда частное коммерческое телевидение было создано во всей Западной Европе, а новые вещатели нуждались в дешёвом контенте, который был бы способен постоянно привлекать большое количество зрителей. Эти страны приобретали права на адаптацию игровых шоу, по большей части создаваемые крупнейшим в мире производителем и дистрибьютором – «American Fremantle» и «Talbot Television».

1990-е гг. были «действительно поворотным десятилетием», поставившие торговлю телеформатами на прочный фундамент. Рынок получил серьёзное развитие с приходом новых игроков из разных стран. Австралийская компания «Grundy», к примеру, продала свою мыльную оперу «Sons and Daughters» на адаптацию в Германию («Verbotene Liebe») и Швецию («Skilda Varlda»), а сериал «The Restless Years» – в Нидерланды («Goede Tijden, Slechte Tijden») и в Германию («Gute Zeiten, Schlechte Zeiten»).

Торговля форматами стала более активной в 2000-х гг., когда мировое внимание к форматам было подстёгнуто высокими рейтингами таких программ, как «Who Wants to Be a Millionaire?» (1998), «Big Brother» (1999), «Survivor» (2000) и «Idols» (2001). Эти четыре суперформата увеличили количество и скорость продаж и «привлекли внимание вещателей, которые начали продвигать бизнес франчайзинга до глобального масштаба» 115 115 См. Chalaby J. At the origin of a global industry: The TV format trade as an Anglo-American invention // Media Culture Society, 34 (I), 2012. . Символической кульминацией стало появление организации FRAPA с целью обеспечить «уважение телевизионных форматов со стороны индустрии и их защиту законом как объекта интеллектуальной собственности 116 116 Официальный сайт FRAPA // URL: https://frapa.org (дата обращения: 07.03.2016). .