Максим Саирбаев - Мы в суде: практика. Научно-практическое пособие

Не смотря на то, что согласно нормам действующего законодательства Республики Казахстан, наша система права относиться к романо-германской правовой семье, где основное предпочтение отдается написанным источникам права, содержащим основополагающие принципы и институты, регламентирующие большую часть общественных правоотношений, для судебных органов всегда будет иметь значение судебная практика и вынесенные судебными органами процессуальные документы. В результате чего, кроме официального толкования можно прибегнуть и к уже имеющимся решениям и постановлениям других судов по рассматриваемому спорному вопросу. Конечно, данные этих решений и постановлений не должны быть указаны в описательной части искового заявления, а могут лишь быть приобщены к заявлению, как одно из доказательств.

Во-вторых, при рассмотрении обстоятельств дела необходимо исходить не только из позиции Ваших доводов и Вашей правоты, но постараться предусмотреть и опровергнуть доводы стороны ответчика. При сочетании позиций плюсов и минусов в глазах судьи создается впечатление того, что исковое заявление построено на объективном подходе и доказанность доводов истца не является его субъективным мнением, а является фактической реальностью.

В-третьих, при слабой позиции или спорной позиции, необходимо постараться сыграть на человеческих факторах судьи, таких как жалость, гуманность, уважение к старшим, участникам войны, инвалидам и т. д. Эмоциональное давление на человеческие качества создает возможность того, что субъективное отношение судьи повлияет на объективную сторону рассматриваемого процесса и позволит достигнуть желаемого результата. Особенно подвержены эмоциональному влиянию судьи женского пола, а также судьи сами пережившие такие же жизненные обстоятельства. Но все это зависит в большинстве своем от удачи. Ведь выбор судьи зависит не от наших личных пристрастий, и мы не можем знать о жизни всех судей.

Также можно постараться сыграть и на негативных эмоциях судьи, вызвать у него злобу, недовольство или даже ненависть к стороне ответчика. Можно акцентировать позицию на антипатиях судьи к определенным слоям населения, этническим группам и т. д. При этом встречающийся «национализм» у судьи не говорит о наличии у него ненависти к той или иной нации, «национализм» лишь подчеркивает более значимое его отношение к той или иной этнической группе по сравнению с другими. Но воспользоваться данным отношением судьи не всегда удается, так как образованность судьи не позволяет многим из них апеллировать этим, даже в своем подсознании.

Многие истцы и их представители заблуждаются, что чем больше написано в описательной части искового заявления, тем больше вероятности того, что все предусмотрено и положительный результат – это всего лишь дело времени. Однако, не стоит объем описательной части ставить в зависимость от качества написанного и определять тем самым возможность достижения желаемого результата. Качество и количество независимы друг от друга, но предпочтение всегда должно быть отдано первому.

Пример описательной части искового заявления:

В 2004г. китайская компания «Х» учредила на территории Республики Казахстан ТОО «К».

В 2007-начале 2008г.г. с целью приватизации домостроения с земельным участком, расположенным по адресу: г. Алматы, ул. Баишева, д.130, для открытия и обустройства лечебно-оздоровительного СПА центра, представитель ТОО «К» – Аклиева Б. были предприняты действия по поиску инвестора.

По мнению Аклиевой Б. необходимый инвестор был ей найден в лице некоего гражданина по имени «Сергей», который согласился выделить нужные денежные средства для реализации вышеназванного экономического проекта; и для приведения с действующим законодательством РК документации, познакомил ее с юристом – Тураровым А. А.

В апреле 2009г. Сергей и Тураров А. А. предложили Аклиевой Б. заем денежных средств в размере 200 000 (двести тысяч) долларов США под 10% годовых, однако в качестве гарантий возврата данной суммы указали на необходимость заключения договора купли-продажи ТОО «К». При этом договор не регистрируется, а товарищество не перерегистрируются и не оформляются в течение двух месячного срока, в период которого должен быть осуществлен возврат суммы займа.

Согласившись на данные условия, стороны 20 апреля 2009г. явились к нотариусу Анпировой Ж. К., которая указала на нехватку соответствующих документов для надлежащего оформления договора купли-продажи, но заключила, как пояснил переводчик, предварительный договор, чтоб в дальнейшем никто не отказался от достигнутых соглашений.

После заключения «предварительного» договора Аклиева Б. получила от Сергея и Турарова А. А. 13 000 (тринадцать тысяч) долларов США, оставшуюся сумму пообещав передать после того, как будут предоставлены все надлежаще оформленные документы. В этот же день Аклиева Б. вылетела в г. Пекин откуда вернулась лишь 08 мая 2009г.

По возвращению в г. Алматы Аклиева Б. обнаружила, что ТОО «К» уже переоформлено на Турарова А. На вопросы о том, как это ему удалось без надлежащих документов, ответчик пояснил, что он воспользовавшись печатью товарищества, которая была оставлена на сохранение у нотариуса Анпировой Ж. К., привел все документы в порядок. При этом пообещал, что все ранее достигнутые соглашения остаются в силе, но для скорейшего достижения цели им просто необходимо было перерегистрировать все на гражданина РК.

Затем до сентября 2009г. шел выкуп земельного участка, расположенного по адресу: г. Алматы, ул. Рыскулова, д.510. Акт на право собственности на земельный участок был получен 01 сентября 2009г. После чего, Тураров А. пояснил, что теперь необходимо его зарегистрировать и можно будет приступать к реализации бизнес проекта по открытию СПА центра. Но 04 октября 2009г. на территорию, расположенную по адресу: г. Алматы, ул. Баишева, д.130 явились незнакомые лица и представились новыми хозяевами данной компании, а вместе с ней и домостроения с земельным участком.

После чего Аклиева Б. стала искать выхода из сложившейся ситуации. При этом обращалась в правоохранительные органы, но результата, по сей день, никакого не последовало.

Как выяснилось после 04 октября 2009г. 20 апреля 2009г. между ТОО «К», в лице представителя Аклиевой Б. и Тураровым А. был заключен не предварительный, а договор купли-продажи товарищества. При этом Аклиева Б., действовала по некой доверенности от 08 апреля 2009г. за подписью юридического представителя Ни Ю. Однако указанной доверенности никогда не выписывалось. Более того, единственная доверенность, которая в тот период была на руках у Аклиевой Б. это доверенность от 22 декабря 2008г., в которой было предоставлены права по залогу и обмену доли, но никак не ее продажи, о чем непосредственно было прописано.