Антон Селивановский - Правовое регулирование рынка ценных бумаг

Отметим также, что договор между эмитентом и представителем владельцев облигаций не является составной частью эмиссионной документации, а у владельцев облигаций (в интересах которых он и заключается) не возникает никаких прав по данному договору [96] Закон не говорит о том, что это договор в пользу третьих лиц. Вероятно, с подобной правовой квалификацией могут возникнуть проблемы. Соответственно владельцам облигаций будет затруднительно реализовать свои требования к представителю владельцев облигаций. – они лишь вправе ознакомиться с его текстом.

Закон о РЦБ предусматривает право общего собрания владельцев облигаций в любое время заменить представителя владельцев облигаций. Однако такая замена требует внесения необходимых изменений в решение о выпуске облигаций. Это означает, что эмитент, приняв подобное решение, должен представить в регистрирующий орган [97] ЦБ РФ или биржу. соответствующие документы. И только если эмитент не сделал это в течение 30 дней, новый представитель может сделать это самостоятельно [98] Пункт 7 ст. 29.1 Закона о РЦБ в редакции Закона № 210. .

Установлено очень важное правило, серьезно ограничивающее осуществление действий, отнесенных к полномочиям представителя облигационеров, владельцами облигаций в индивидуальном порядке [99] Подробнее см. ст. 29.1 Закона о РЦБ. : владельцы облигаций вправе в индивидуальном порядке обращаться с требованиями в суд лишь в случаях, когда бездействует представитель владельцев облигаций.

Оплату представителя облигационеров осуществляет эмитент [100] Пункт 13 ст. 29.1 Закона о РЦБ в редакции Закона № 210. . Расходы, связанные с обращением в арбитражный суд, и расходы, связанные с исполнением представителем своих обязательств, оплачиваются за счет владельцев облигаций [101] Пункт 13 ст. 29.1 и п. 1 ст. 29.3 Закона о РЦБ в редакции Закона № 210. .

Представитель обязан осуществлять защиту интересов владельцев облигаций путем:

•выявления обстоятельств, которые могут повлечь нарушения прав и законных интересов владельцев облигаций;

•контроля исполнения эмитентом обязательств по облигациям;

•контроля состояния имущества, являющегося обеспечением исполнения обязательств по облигациям с залоговым обеспечением;

•осуществления мер, направленных на защиту прав и законных интересов владельцев облигаций.

Представитель облигационеров несет ответственность перед владельцами облигаций за причиненные им убытки. Договором между эмитентом и представителем может быть установлено ограничение ответственности представителя за убытки, причиненные его неосторожными действиями (бездействием) [102] Пункт 14 ст. 29.1 Закона о РЦБ в редакции Закона № 210. При этом сумма не может быть меньше десятикратного годового вознаграждения представителя. Даже эта сумма несопоставима с минимальным объемом выпуска облигаций в 1 млрд руб. . Таким образом, убытки за виновные действия (бездействие) должны возмещаться в полном объеме.

Однако с практической точки зрения привлечь представителя к ответственности инвесторам будет сложно. Владельцам облигаций придется доказывать, что представитель при исполнении своих обязанностей действовал не в интересах владельцев облигаций, осуществлял права и исполнял обязанности в отношении владельцев облигаций недобросовестно и неразумно, что именно из-за его нерадивых действий инвестор не смог получить погашение своих инвестиций в облигации эмитента. Представляется, что сделать это будет практически невозможно [103] Подробнее о несовершенстве конструкции представителя владельцев облигаций см.: Селивановский А., Селивановская М. Общее собрание и представитель облигационеров: зачем нужны эти институты // Хозяйство и право. 2013. № 11. С. 43–53. URL: www.selivanovsky.ru .

Способы передачи облигаций различаются в зависимости от способов легитимации держателя бумаги. Современное российское законодательство допускает эмиссию именных облигаций и облигаций на предъявителя.

На сегодняшний день развитие информационных технологий привело к тому, что облигации подавляющего большинства выпусков являются документарными облигациями с обязательным централизованным хранением в определенном эмитентом депозитарии (эмиссионными ценными бумагами с обязательным централизованным хранением). Сертификат эмиссионных ценных бумаг на предъявителя с обязательным централизованным хранением не может быть выдан на руки владельцу (владельцам) таких ценных бумаг [104] Статья 16 Закона о РЦБ. . В случае регистрации проспекта ценных бумаг с обязательным централизованным хранением такие ценные бумаги подлежат обязательному централизованному хранению в центральном депозитарии.

Облигации учитываются на счетах депо в депозитариях. Подтверждением владения облигациями служит выписка со счета депо, в которой указано, что владелец счета депо является собственником определенного количества облигаций.

Размещение облигаций часто называют облигационным займом или облигационным договором [105] Так, например, А. С. Мальчиков пишет: «Под облигационным договором, который является основанием (элементом основания) возникновения обязательств по корпоративным облигациям, мы понимаем заключаемый при размещении облигаций односторонне обязывающий договор, являющийся договором присоединения. Оферта о заключении облигационного договора инкорпорирована в решение о выпуске облигаций, а в качестве ее акцепта выступают конклюдентные действия приобретателей облигаций: передача встречного предоставления за приобретаемые облигации эмитенту облигаций (уполномоченному им лицу)». См.: Мальчиков А. С. Некоторые особенности обеспечения исполнения обязательств по корпоративным облигациям // Меры обеспечения и меры ответственности в гражданском праве: сб. статей / рук. авт. кол. и отв. ред. М. А. Рожкова. М.: Статут, 2010. С. 237–247. . Имеются в виду, во-первых, экономические отношения между эмитентом облигаций и их владельцем (инвестором), во-вторых, регулирование облигаций, установленное ГК РФ [106] Статья 816 ГК РФ. .

Конечно же, при эмиссии облигаций договоры займа не заключаются. Соответственно не существует документа, который бы назывался, например, «договор облигационного займа ОАО “Лютик-финанс”». Но возникает вопрос: «А где же искать условия этого займа?».

В соответствии с нормами современного российского права все условия выпуска облигаций закреплены в решении о выпуске облигаций и проспекте эмиссии.