Альфред Жалинский - Избранные труды. Том 2. Уголовное право

Решение любой из этих уголовно-правовых задач, групп задач и задач в целом требует весьма высокой квалификации и мотивации субъектов правоприменительной деятельности, огромного объема правовой и иной информации и социальной поддержки населения.

Именно анализ потребности в информации для решения уголовно-правовых задач в социальном контексте определяет границы, содержание, структуру и систему общей теории уголовного права. Уже здесь возникает множество трудностей. Уголовное правотворчество, в частности, состоит в установлении оснований и принципов уголовной ответственности, признании преступлениями опасных деяний и установлении последствий совершения преступлений.

Потребность в информации для этого огромна, и ее можно использовать тремя путями: обрабатывать только в рамках современного понимания уголовного права; принимать как исходную без дополнительного анализа; перерабатывать в нуждах уголовного права. Последний путь кажется предпочтительным, но требует пересмотра современного состояния теории уголовного права и решения ряда иных проблем.

На втором этапе построения общей теории, в сущности, содержательно конкретизируются связи между необходимой для решения уголовно-правовых задач информацией и необходимостью ее трансформации в нуждах уголовного права. Здесь совершаются, по меньшей мере, две группы принципиальных ошибок. Первая – игнорируется необходимая информация, причем чаще всего это относится к издержкам уголовно-правового регулирования (рост коррупции, возникновение атмосферы страха, переключение энергии на устранение уголовно-правовых рисков и проч.). Вторая группа – ложные выводы о наличии той или иной связи между действием уголовного права и существованием (реальным или мнимым) того или иного социального фактора либо их группы.

Понятно, что принятие решения о криминализации тех или иных деяний опирается на весьма разнообразную и необходимую информацию. Далеко не вся такая информация может быть получена или оценена на основе существующего уголовного знания, понимания природы и тенденций уголовного права. Так, на основе уголовно-правовой информации невозможно оценивать экономическую стратегию страны, давать политические, часто совершенно необоснованные и нередко неприличные оценки политическим решениям.

Соответственно, следует признавать необходимую информацию уголовно-правовой по специальным критериям. К ним можно отнести, например, указание на реальное наличие социального вреда (ущерба) или реальной угрозы его возникновения; невозможность предупреждения (восстановления) такого вреда иными средствами; меньший объем издержек, чем устраняемый вред; соблюдение конституционного разделения властей; переносимость последствий и проч.

В принципе, такого рода анализ признается необходимым в юридической литературе, но проводится крайне редко. К сожалению, исследования внутренней связи различных видов информации в сфере действия уголовного закона подменяются, повторим, заклинаниями и стенаниями, авторы которых ухитряются в несогласии с законом сочетать позиции должностных лиц и ярых оппозиционеров.

Третий этап построения общей теории уголовного права состоит, собственно, в определении предмета и содержания общей уголовно-правовой теории. Это сложная проблема, требующая достижения компромисса путем основательного обсуждения. Здесь можно выделить несколько проблем, относящихся к современному пониманию уголовного права и его более широкой модели.

В первую группу проблем входят: анализ внутреннего состояния современной (далее – узкой) теории уголовного права; характеристика правовой природы его связей со смежными науками; связь уголовного закона и смежных отраслей законодательства.

Вторая группа проблем связана, главным образом, с расширением современной теории уголовного права, что требует решения некоторых институциональных вопросов, требующих особенно тщательного обсуждения.

В этом случае кажется необходимым органичное включение в общую теорию уголовного права вопросов уголовной политики, криминологии, науки уголовного процесса и судебной власти, а также экономической науки, социальной психологии и иных отраслей знания, что также требует разработки специфических средств преобразования информации в нуждах механизма действия уголовного права.

В связи с этим предлагается сделать упор не на дифференциации научных дисциплин, как кажется, зашедшей довольно далеко, но на содержательном объединении.

Поскольку предметом общей теории уголовного права признается механизм действия уголовного права, взятый в социальном контексте его осуществления, то исследованию подлежат как нормы, созданные социальными субъектами, так и реальная действительность, которую они отражают и, отражая, регулируют, меняют.

Тогда общая теория уголовного права должна пониматься в двух смыслах и разрабатываться в двух направлениях.

Первое значение теории – это упорядоченные положения, описывающие механизм действия уголовного права как систему взаимозависимых связей, предметных и нормативных, внутренних и внешних. В таком понимании – это инструментально-целевая теория уголовного права, которой посвящен ряд интересных работ, но все же нуждающаяся в расширении. В частности, необходим поиск адекватных уголовно-правовых, технических средств единого использования предписаний различных отраслей права. Особенно это относится к предписаниям уголовного и уголовно-процессуального права, связям уголовного, гражданского и административного права и проч.

Второе понимание общей теории содержит систему положений, характеризующих инструментально-целевой подход к уголовному праву, т. е. ставящий на «фронтовую» линию характеристику механизма уголовного права как деятельности, имеющей четко обозначенные цели, требующей затраты определенных ресурсов, включая квалифицированный труд, и продуцирующей некоторые последствия, негативные и позитивные.

Здесь особый интерес представляют объективные потребности в уголовном праве, анализ позиций отдельных социальных групп по отношению к уголовному закону (спрос на уголовное право), факторы выбора правотворческих решений и правоприменительной практики, социальные издержки, уголовно-правовые риски, приращение социальных благ, характеристики опасного поведения и проч.

Таким образом, общая теория уголовного права как часть уголовно-правовой науки осуществляет и объяснительно-оценочную, и моделирующую функции.

Это можно показать на примере двух таких технически сложных глав УК РФ, как гл. 22 «Преступления в сфере экономической деятельности» и гл. 26 «Экологические преступления».