Альфред Жалинский - Избранные труды. Том 2. Уголовное право

При этом следовало бы исходить из того, что:

а) в структуре российского общества, в экономическом, социальном и иных видах поведения граждан произошли принципиальные изменения;

б) господствующая философская система и так или иначе связанная с ней идеология оказались, как минимум, неадекватными условиям перемен, они подвергнуты обществом глубокому сомнению (достаточно указать хотя бы на внешний поворот от безоглядного атеизма к религиозной обрядности, а в лучшем случае – религиозному сознанию);

в) действующая в современных условиях система уголовного права, очевидно, не способна реализовать декларированные цели, что во многих странах откровенно определяется как кризис уголовной юстиции.

Но главное во всем этом, повторим, то, что состояние карательной практики, особенно трагически огромное количество людей, находящихся в местах лишения свободы, наносит огромный ущерб обществу, воздействуя на его нравственное сознание, динамику демографических процессов, здоровье населения, обороноспособность страны, экономическую эффективность. Общество должно разобраться, в каком все-таки состоянии находится уголовное право. Исходным тезисом здесь является заслуживающее многократного повторения утверждение, что ни состояние российского общества, ни признаки личности российских граждан, ни их поведение не отличаются в худшую сторону от любой другой страны и не оправдывают столь жестокого обращения со многими из них.

2. Понятие методологии уголовного права и ее место в системе его реализации.Под методологией вообще и методологией науки, в частности, в литературе понимаются, следует признать, разные вещи [25] Здесь лишь в снятом виде учитываются работы таких специалистов в области общей теории права, как А. Б. Венгеров, А. Д. Керимов, Р. З. Лившиц, В. С. Нерсесянц, а также вышедшие на немецком языке работы Ларенца, Канариса, Циппелиуса, частично Лумана и др. .

Интересные и, по-видимому, недооцененные соображения по проблемам методологии права высказывал в свое время Б. Кистяковский, выделивший (это не все содержание его работ) три основные проблемы логики и методологии социальных наук:

1) вопрос о том, «как образовывать научные понятия»;

2) вопрос о том, «насколько применимо причинное объяснение к социальным явлениям»;

3) «определение роли и значения норм в социальной жизни» [26] Кистяковский Б. А. Философия и социология права. СПб.: Изд-во Русского христианского гуманитарного института, 1998. С. 22–23. .

В довольно давней работе юрист Р. Лукич рассматривал понятие метода весьма широко, понимая его как действие, направленное на достижение определенной цели, и как способ его совершения [27] Лукич Р. Методология права. М., 1981. С. 32. . Он делит методы на методы познания и применения права, юридико-технические методы.

Несколько у же понятие методологии разъясняет немецкоязычный философский словарь издательства «Метцлер». Она определяется как учение о методах, имеющих целью получение научных знаний, причем в строго формальном употреблении, относясь к теории науки, в практическом плане занимаясь какой-либо наукой как формой человеческого поведения.

Здесь нет необходимости, да и профессиональных возможностей вдаваться в споры о том, что такое методология и, соответственно, методы, методологические основания. Признаем для данного случая методологическим основанием науки уголовного права элементы общественного, группового и индивидуального сознания, не только отражающие отношение субъекта к фундаментальным общественно важным ценностям, но и влияющие на уголовное право. Особенности такого рода методологических предпосылок на наш взгляд, в том, что они:

а) выходят за пределы сугубо философской проблематики, не сводятся к философии (источниками методологических посылок, как уже отмечалось, является чрезвычайно широкий круг знаний, представлений, иных элементов общественного и индивидуального сознания);

б) образуют собой предзнания, т. е. не входят в структуру уголовного права, не формируются на основе уголовного права, и тем самым отличаются от юридической техники, которая является элементом уголовного права;

в) влияют на решения и действия в сфере уголовного права, даже если это влияние оказывается незамеченным;

г) являются субъектными и субъективными, т. е. вырабатываются определенными субъектами и локализуются в общественном сознании;

д) могут быть истинными и ложными, действительными и недействительными, т. е. их влияние на функционирование уголовного права поддается выявлению и фиксации [28] См. об этом подробнее: Жалинский А. Э. Социально-правовое мышление: проблемы борьбы с преступностью. М.: Наука, 1989. С. 116 и след.; Он же . Профессиональная деятельность юриста. Введение в специальность. М.: БЕК, 1997. С. 142 и след. .

Разумеется, на уголовное право и его реализацию воздействует масса различных факторов: организация законодательных и правоохранительных органов, ресурсное обеспечение, состояние процедур и технологий и проч. Все это действительно инструменты социальной деятельности, но и в основе их использования лежит мысль, отношение людей к объекту, т. е. сознание, которое, возможно, определяясь бытием, в данной сфере весьма сильно определяет такой элемент бытия, как законодательная и правоприменительная практика.

По-видимому, определенного рода верными или нет методологическими посылками определялось существование на территории Российской империи нескольких систем уголовного законодательства, которое не подвергалось, кажется, критике со стороны российских криминалистов. Напротив, нуждается, как минимум, в обсуждении жесткая ориентация современного законодателя на отнесение уголовного законодательства по п. «о» ст. 71 Конституции РФ к ведению Российской Федерации [29] См., например, об этом: Постановление Конституционного суда РФ от 7 июля 2000 г. по делу о проверке конституционности отдельных положений Конституции Республики Алтай и Федерального закона «Об общих принципах организации законодательных (представительных) и исполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации» // СЗ РФ. 2000. № 25. Ст. 2728. .

Неудивительно, что организационно-правовые реформы в отсутствие методологических оснований, которые действительно соответствуют интересам общества, пробуксовывают. Усиление независимости суда – священная цель реформаторов – привело к росту числа лиц, заключенных под стражу, поскольку следствие, обеспечивая свои задачи, удлиняет сроки пребывания в следственном изоляторе. Лица, числящиеся за судом, также сидят дольше, чем раньше (стали возможными, на наш взгляд, даже случаи, когда судья уходит в отпуск, а «сиделец» ждет его возвращения за государственный счет).