Владислав Толстых - Международное частное право: коллизионное регулирование

Коллизионная норма – норма процессуальная, и применять ее должен суд. Соответственно выяснение обстоятельств, закрепленных в гипотезе коллизионной нормы, является задачей суда. Однако это не препятствует сторонам предоставлять доказательства фактов, закрепленных в гипотезе коллизионной нормы.

Таким образом, суд при помощи сторон определяет условия применения коллизионной нормы. Так, при рассмотрении договора купли-продажи и определении права, применимого к этому договору, в соответствии с ч. 3 ст. 1211 ГК РФ суд выясняет, какая сторона является продавцом и имеются ли обстоятельства, при наличии которых применение права продавца неразумно.

Применение абсолютно-определенной коллизионной нормы не вызывает больших сложностей и, как правило, не требует вмешательства сторон в процесс доказывания. При решении коллизионного вопроса о выборе права для регулирования договора купли-продажи в соответствии со ст. 166 ОГЗ СССР 1991 г. судье требовалось лишь установить, какая сторона является продавцом и где эта сторона учреждена. Заинтересованная сторона не могла опровергнуть применение права продавца.

Иначе осуществляется применение относительно-определенной коллизионной нормы. Такая норма допускает возможность выбора правопорядка из нескольких возможных. Стороны, как правило, заинтересованы в применении к их отношениям не любого, а определенного правопорядка. Таким правопорядком является благоприятный для них правопорядок, либо просто правопорядок, который им лучше известен. Например, при определении права для регулирования договора купли-продажи, продавец в соответствии со ст. 1211 ГК РФ может настаивать на применении правопорядка продавца, а покупатель, утверждая, что из обстоятельств дела вытекает связь отношения с правопорядком покупателя, может настаивать на применении этого правопорядка. Нельзя исключать и заинтересованность суда в применении определенного правопорядка. Таким правопорядком является правопорядок страны суда, более известный суду, применение которого позволяет осуществить экономию процессуальных усилий.

Таким образом, закрепление относительно-определенных коллизионных норм с необходимостью вызывает распространение действия принципа состязательности на процесс определения применимого права.

С одной стороны, закрепление относительно-определенных коллизионных норм преследует благую цель – создание условий для индивидуального, учитывающего особенности конкретного отношения, регулирования. С другой стороны, закрепление этих норм может породить ряд проблем, к которым относятся:

– усложнение судопроизводства. Применение коллизионной нормы растягивается во времени и требует дополнительных процессуальных усилий. Расширяется предмет доказывания;

– создание условий для злоупотребления правом. Заинтересованная сторона с целью затягивания процесса может настаивать на применении определенного правопорядка;

– дезориентация сторон. На досудебном этапе сторонам будет трудно определить правопорядок, которым они должны руководствоваться;

– размывание принципов коллизионного регулирования. Постулирование не одного, а ряда близких правопорядков увеличивает элемент произвольности при определении применимого права.

Сопутствующие коллизионные нормы. Под сопутствующими коллизионными нормами следует понимать коллизионные нормы, в привязке которых делается отсылка к праву, регулирующему соответствующие отношения. Объем сопутствующей коллизионной нормы не содержит указания на самостоятельное отношение. В объеме сопутствующей коллизионной нормы содержится указание на аспект, общий для гражданско-правовых отношений, подпадающих под регулирование различных институтов гражданского права. Этот аспект не требует, по мнению отечественного законодателя, самостоятельной коллизионной привязки в связи с тем, что он тесно связан с природой соответствующего отношения [117] Некоторые аспекты гражданско-правовых отношений требуют самостоятельного коллизионного регулирования в связи с тем, что их природа может определяться не природой данного отношения, а иными факторами: публичным интересом, удобством подчинения иному правопорядку, чем тот, который регулирует отношение. Речь идет о форме сделки, дееспособности субъектов отношения и пр. .

К числу сопутствующих коллизионных норм относятся ст. 1208 ГК РФ (право, подлежащее применению к исковой давности), ч. 2 ст. 1216 ГК РФ (допустимость уступки требования), ст. 1218 ГК РФ (право, подлежащее применению к отношениям по уплате процентов). Кроме того, можно говорить о предполагаемых сопутствующих коллизионных нормах, содержание которых суд будет конструировать каждый раз, когда соответствующий аспект отношения будет нуждаться в рассмотрении. Например, заключен договор купли-продажи, российская сторона является продавцом. Каким правом будут регулироваться вопросы о возможности перевода долга, вопросы исчисления сроков исполнения обязательства и другие вопросы, не получившие самостоятельного коллизионного решения и не покрываемые ст. 1215 ГК РФ, которая определяет сферу действия договорного статута? Очевидно, что поскольку эти вопросы тесно связаны с данным договором, для их регулирования будет применяться статут договора. Необходимости в специальном коллизионном регулировании данных аспектов нет.

Сопутствующие коллизионные нормы закрепляются в целях экономии нормативного материала. Мы не можем посвящать отдельную коллизионную норму исковой давности по договорным обязательствам, исковой давности по обязательствам из причинения вреда, исковой давности по семейным отношениям и пр. Это было бы излишней тратой бумаги и усилий законодателя. Следовательно, мы должны закрепить общее правило, в соответствии с которым исковая давность в каждом случае определяется в соответствии с правом, выбранным для регулирования соответствующего отношения.

Привязка сопутствующей коллизионной нормы содержит отсылку к привязке основной (главной) коллизионной нормы. Так, применительно к купле-продаже, ст. 1208 ГК РФ отсылает к ч. 3 ст. 1211 ГК РФ.

Сопутствующие коллизионные нормы, как правило, закрепляют институт, описанный в Общей части ГК РФ. Можно сказать, что принципом международного частного права является принцип, в соответствии с которым коллизионное регулирование институтов особенной части ГК РФ определяет коллизионное регулирование институтов общей части [118] Как уже отмечалось, это происходит не всегда. .

Особенности института автономии воли. Автономия воли представляет собой институт международного частного права, регулирующий возможность сторон отношения самостоятельно выбрать право, определяющее их права и обязанности (в договоре купли-продажи российская и немецкая фирмы в качестве применимого к их договору права могут выбрать шведское право, несмотря на то, что коллизионная норма в таких случаях отсылает к правопорядку продавца, например, к российскому праву), и имеющий следующие особенности.