Сергей Белых - Свобода предпринимательской деятельности как конституционно-правовая категория в Российской Федерации

В. Я. Горфинкель, Г. Б. Поляк и В. А. Швандар рассматривают предпринимательство как деятельность, осуществляемую частными лицами, предприятиями или организациями по производству, оказанию услуг или приобретению и продаже товаров в обмен на другие товары или деньги к взаимной выгоде заинтересованных лиц или предприятий, организаций 39 39 Предпринимательство: Учебник для вузов / Под ред. проф. В.Я. Горфинкеля, проф. Г.Б. Поляка, проф. В.А. Швандара. М., 1999. С. 11. .

Теперь обратимся к легальному определению предпринимательства. В соответствии с п. 1 ст. 2 ГК РФ предпринимательской признается самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке. Следует признать, что предложенная законодателем формулировка предпринимательства не отличается достаточной определенностью и допускает различные толкования.

Предпринимательство представляет собой сложный правовой феномен, нуждающийся в глубоком теоретическом изучении, следствием которого должна стать детализация нормативного определения предпринимательской деятельности. Тем не менее в юридической литературе такая детализация осуществляется по-разному. Некоторые ученые считают, что законное определение предпринимательства с точки зрения присутствия в нем специфических черт является самодостаточным, а потому уточнению, по их мнению, подлежат сами признаки, составляющие его содержание 40 40 См.: Ровный В.В. Гражданско-правовая природа предпринимательства. Иркутск, 1996. С. 28–36; Он же. Проблемы единства российского частного права. Иркутск, 1999. С. 85–89; Жилинский С. Э. Указ. соч. С. 43–52. . Другие авторы, не отрицая надобности в уточнении легальных признаков, предлагают дополнить их перечень следующими признаками, а именно: инновационный характер 41 41 См.: Кашанина Т.В. Корпоративное право (Право хозяйственных товариществ и обществ): Учебник для вузов. М., 1999. С. 76; Бусыгин А.В. Указ. соч. С. 15–16; Плиев Э.Г. Правовые проблемы предпринимательства в России. Цивилистический аспект. М., 1999. С. 6. , признак самостоятельности и имущественной ответственности 42 42 См.: Кашанина Т.В. Указ. соч. С. 76; Лаптев В.В. Предпринимательское право: понятие и субъекты. М., 1997. С. 18–20; Предпринимательское (хозяйственное) право: Учебник: В 2 т. Т. 1 / Отв. ред. О.М. Олейник. С. 14– 28 (автор раздела – О.М. Олейник). , признак профессионализма предпринимателя 43 43 См.: Мартемьянов В.С. Хозяйственное право. Т. 1. Общие положения: Курс лекций. М., 1994. С. 3; Жилинский А.Э. Профессиональная деятельность юриста. Введение в специальность: Учебное пособие. М., 1997. С. 36; Предпринимательское (хозяйственное) право: Учебник: В 2 т. Т. 1 / Отв. ред. О.М. Олейник. С. 20–21 (автор раздела – О.М. Олейник); Предпринимательское право. Курс лекций / Под ред. Н.И. Клейн. М., 1993. С. 11– 13; Попондопуло В.Ф. Указ. соч. С. 18–20. и др. Мы согласны с В. А. Семеусовым, А. А. Тюкавкиным, А. А. Пахаруковым, полагающих, что «речь в данном случае должна идти не о введении каких-либо новых критериев предпринимательской деятельности, а о единообразном толковании имеющихся, причем толковании, оптимально отвечающим требованиям современного хозяйственного оборота и не ущемляющем прав ни предпринимателей, ни государства, ни третьих лиц» 44 44 Семеусов В.А., Тюкавкин А.А., Пахаруков А.А. Правовые проблемы предпринимательской (экономической) деятельности. Иркутск, 2001. С. 9. . В правовой литературе также встречаются различные классификации признаков предпринимательства. В зависимости от долженствования своего присутствия в исследуемом явлении В. В. Ровный признаки предпринимательства подразделяет на обязательные и факультативные. К обязательным признакам предпринимательской деятельности он относит риск и ее направленность на получение прибыли, а к факультативным – систематизм, самостоятельность и государственную регистрацию субъекта, ее осуществляющего 45 45 Ровный В.В. Гражданско-правовая природа предпринимательства. С. 28–36. . В то же время В. А. Семеусов, А. А. Тюкавкин, А. А. Пахаруков, не соглашаясь с В. В. Ровным, считают, что «нельзя делить признаки предпринимательской деятельности на обязательные и необязательные, хотя бы по той причине, что это может привнести значительный элемент субъективизма в анализ правового регулирования предпринимательской деятельности, что снизит в целом его научную и практическую значимость и создаст возможность злоупотребления в правоприменительной практике» 46 46 Семеусов В.А., Тюкавкин А.А., Пахаруков А.А. Указ. соч. С. 9. .

В. Ф. Попондопуло различает общие (родовые), присущие любой свободной (частной) деятельности, в том числе предпринимательской (это ее самостоятельный и рисковый характер), и специфические признаки предпринимательской деятельности (направленность на систематическое извлечение прибыли и необходимость государственной регистрации), подчеркивая при этом, «что признак государственной регистрации не является внутренне присущим самому понятию предпринимательской деятельности, это юридический (формальный, внешний) признак, требование, предъявляемое к предпринимательству со стороны законодателя» 47 47 Попондопуло В.Ф. Указ. соч. С. 14–15. .

И. В. Ершова, Т. М. Иванова и О. В. Тишанская классифицируют признаки предпринимательской деятельности на сущностные (характеризующие сущность предпринимательства) и формальные (характеризующие ее форму) 48 48 См.: Ершова И.В., Иванова Т.М. Предпринимательское право: Учебное пособие. М.: Юриспруденция, 1999. С. 3–5; Тишанская О.В. Понятие предпринимательской деятельности // Правоведение. 1994. № 1. С. 68. . Аналогичной позиции придерживаются В. А. Семеусов, А. А. Тюкавкин, А. А. Пахаруков, которые также исходят из деления всех признаков на сущностные (самостоятельность деятельности, ее рисковый характер, систематическое получение прибыли как цель деятельности) и формальные (признак легитимации). Но среди сущностных признаков они выделяют родовые признаки, присущие любой экономической деятельности (самостоятельность, риск) и видовой признак (систематичность получения прибыли) 49 49 Семеусов В.А., Тюкавкин А.А., Пахаруков А.А. Указ. соч. С. 10. .

В учебной и научной литературе (особенно в экономической) в поисках новых признаков предпринимательства предлагается «взять на вооружение» чужеродные свойства феномена предпринимательской деятельности, что способствует созданию превратных представлений о предпринимательстве. На это справедливо обратил внимание С. Э. Жилинский, критикуя отдельные высказывания ученых-экономистов 50 50 Жилинский С. Э. Правовая основа предпринимательской деятельности: Предпринимательское право: Курс лекций. С. 43. . Например, чего стоит утверждение о том, что предпринимательство преследует цель – не получение прибыли вообще, а извлечение сверхприбыли, предпринимательского дохода. Мы прекрасно понимаем, что любая классификация носит условный характер и не является абсолютной. На некоторую неопределенность понятия «предпринимательская (коммерческая) деятельность» указывают и зарубежные исследователи. Так, в английской литературе термин «коммерческая деятельность» иногда характеризуется как «этимологический хамелеон», поскольку не всегда легко установить, существует ли коммерческая деятельность, например, в отношении университета или колледжа 51 51 См.: Ансон В. Договорное право / Под ред. О.Н. Садикова. М., 1984. С. 139–140. .