Павел Ревенков - Финансовый мониторинг: управление рисками отмывания денег в банках

В тоже время статьей 2 Федерального закона от 23.07.2010 №176-ФЗ были внесены изменения в статьи 23.62 и 23.47 КоАП, предусматривающие наделение Федеральной службы по финансовому мониторингу и Федеральной службы по финансовым рынкам полномочиями контроля исполнения кредитными организациями законодательства о ПОД/ФТ и рассмотрению дел об административных правонарушениях, предусмотренных частями 1 – 3 статьи 15.27 КоАП. Таким образом, в настоящее время сложилась уникальная ситуация, когда кредитные организации и их должностные лица могут быть привлечены к административной ответственности за совершение одного нарушения законодательства о ПОД/ФТ одновременно двумя (ЦБ и ФСФМ), а для кредитных организаций, которые являются профессиональными участниками рынка ценных бумаг, – тремя (ЦБ, ФСФМ и ФСФР) регуляторами. Разумеется, указанная ситуация противоречит общим принципам назначения административного наказания (статья 4.1 КоАП), в соответствии с которыми никто не может нести административную ответственность дважды за одно и то же правонарушение, однако, доказывать это кредитным организациям придется в судебном порядке.

Таблица 2

Диспозиция ст. 15.27 КоАП РФ в редакции Федерального закона от 08.11.2011 №308-ФЗ.

Применение указанных норм было бы невозможно без законодательного закрепления понятий «организация» и «осуществление внутреннего контроля». В этой связи в статью 3 Федерального закона №115-ФЗ внесены изменения, в соответствии с которыми под организацией внутреннего контроля понимается совокупность принимаемых кредитными организациями мер, включающих разработку и согласование правил внутреннего контроля и программ его осуществления, назначение специальных должностных лиц, ответственных за соблюдение указанных правил и реализацию указанных программ. В указанной статье приводится и определение понятия «осуществление внутреннего контроля», как мероприятий по реализации кредитными организациями правил внутреннего контроля и программ его осуществления, а также выполнению требований законодательства по идентификации клиентов, их представителей, выгодоприобретателей, по документальному фиксированию сведений (информации) и их представлению в Росфинмониторинг, по хранению документов и информации, по подготовке и обучению кадров.

При определении перечня должностных лиц, к которым могут быть применены меры административной ответственности, кредитным организациям следует руководствоваться примечанием к статье 2.4 КоАП, которое указывает, что совершившие административные правонарушения в связи с выполнением организационно-распорядительных или административно-хозяйственных функций руководители и другие работники несут административную ответственность как должностные лица. Если принять во внимание, что в соответствии с преамбулой Приложения 1 к Письму Банка России от 13.07.2005 №99-Т «О методических рекомендациях по разработке кредитными организациями правил внутреннего контроля в целях ПОД/ФТ» основным принципом разработки правил внутреннего контроля в целях ПОД/ФТ является обеспечение участия всех сотрудников кредитной организации независимо от занимаемой должности в рамках их компетенции (закрепленной в должностной инструкции) в выявлении операций, подлежащих обязательному контролю, и подозрительных операций, то можно сделать вывод, что с 24.01.2011 к административной ответственности за нарушения законодательства о ПОД/ФТ может быть привлечен фактически любой сотрудник кредитной организации. При этом стоит отметить, что административная ответственность, установленная статьей 15.27 КоАП в отношении должностных лиц, не применяется к гражданам, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, а за административные правонарушения, предусмотренные частями 1 и 2 указанной статьи, сотрудники организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, в обязанности которых входит выявление и (или) представление сведений об операциях, подлежащих обязательному контролю, либо об операциях, в отношении которых возникают подозрения, что они осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма, несут ответственность как должностные лица.

Несмотря на чрезвычайно широкий круг должностных лиц, которые потенциально могут быть привлечены к ответственности в соответствии с положениями статьи 15.27 за неисполнение требований законодательства о ПОД/ФТ, особое значение эта норма имеет для тех должностных лиц кредитных организаций, которым законодательством и/или нормативными документами Банка России установлены квалификационные требования.

В общем случае, административная ответственность руководителей играет важную роль в обеспечении законности и дисциплины в управлении кредитной организации. Наличие у руководителя права совершать действия властного характера предопределяет и особенность его административной ответственности. В частности, руководитель может быть привлечен к административной ответственности, во-первых, при нарушении своими собственными действиями установленных законодательством правил и процедур внутреннего контроля в целях ПОД/ФТ; во-вторых, при даче подчиненным указаний, идущих вразрез с требованиями этих правил; в-третьих, за непринятие мер по обеспечению соблюдения правил подчиненными лицами, если обеспечение соблюдения этих правил входит в круг их служебных обязанностей. Однако, привлекая руководителя к административной ответственности необходимо принимать во внимание один из основных принципов права – соразмерность наказания тяжести правонарушения. Как представляется, в данном случае существующая в банковском секторе система нормативно-правового регулирования не позволяет в должной мере реализовать указанный принцип, поскольку даже однократное нарушение практически любым сотрудником кредитной организации законодательства о ПОД/ФТ предполагает привлечение ответственного сотрудника к административной ответственности.

Вопрос соразмерности существующих в банковском секторе мер ответственности с тяжестью нарушения (вреда и неблагоприятных последствий для охраняемых законом общественных и государственных интересов, причиненных в результате правонарушения) и степенью вины в нем ответственного сотрудника становится особенно актуальным в свете несоответствия действующей версии Федерального закона от 07.08.2001 №115-ФЗ и Положения Банка России от 29.08.2008 №321-П «Положение о порядке представления кредитными организациями в уполномоченный орган сведений, предусмотренных Федеральным законом «О ПОД/ ФТ», в соответствии с которым кредитные организации направляют информацию в уполномоченный орган. Отметим, что в соответствии с нормой стать 2.4 КоАП административной ответственности подлежит должностное лицо, если деяние, которое повлекло за собой административное правонарушение, было совершено им в связи с исполнением должностных обязанностей ненадлежащим образом. Тем самым КоАП устанавливает невозможность существования таких должностных обязанностей, которые сами по себе предполагали бы совершение административного правонарушения.