Елена Орлова - Налоговый и бухгалтерский учет расходов на рекламу. Без ошибок с учетом интересов компании и требований налоговых органов

В постановлении ФАС Уральского округа от 15.04.2008 № Ф09-2365/08-СЗ по делу № А50-1 1945/07 судьи указали, что налогоплательщик включил затраты на рекламу (речь идет о печатной продукции, содержащей информацию об условиях продажи товаров в розничной сети и адреса магазинов, где обществом деятельность не осуществлялась) в состав расходов неправомерно, так как рекламную деятельность он осуществлял в пользу третьих лиц.

В то же время есть и другая позиция, суть которой сводится к следующему. Согласно Закону о рекламе рекламируемым объектом может быть не только компания, но и ее товар сам по себе (ч. 2 ст. 3 Закона о рекламе). Поэтому если поставщик является единственным производителем товара и, рекламируя его, размещает на рекламных листовках не свой логотип, а логотип продавца (при отсутствии информации о себе) – как часто бывает при проведении торговых акций крупными розничными сетями, то расходы поставщика на такую рекламу признаются экономически обоснованными и учитываются при исчислении налоговой базы по налогу на прибыль (см., например, постановление ФАС Московского округа от 01.12.2006 по делу № КА-А40/11515-06).

Аналогичный подход прослеживается и в отношении расходов на рекламу комиссионеров, которые оплачивают рекламу продаваемых им по договору комиссии товаров комитента (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 14.01.2008 № Ф04-15/2008(378-А45-40) по делу № А45-3819/07-9/104, постановление ФАС Северо-Западного округа от 02.11.2006 № А56-27732/2005).

Интерес представляет еще одно судебное решение – постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 04.06.2008 № Ф04-3448/2008(6074-А03-40) по делу № АОЗ-7011/07-21(07АП-15/08). В нем рассмотрен спор между налоговой инспекцией и налогоплательщиком – арендатором торговой площади, указавшим в рекламных объявлениях координаты торгового центра, через который он реализовал свои товары, арендовав там помещение. Проверяющие доначислили налог на прибыль по причине неправомерного признания расходов на рекламу. Судьи отметили, что из положений ст. 252 и 264 НК РФ и законодательства о рекламе не следует, что рекламная информация должна одновременно формировать и поддерживать интерес и к юридическому лицу, и к виду его деятельности, и к его товарам, идеям, начинаниям. Оценив представленные документы, суд установил: предметом рекламы выступали товары налогоплательщика. Указание в рекламных объявлениях наименования торгового центра не является основанием для вывода о реализации рекламируемых товаров иным юридическим лицом либо осуществлении рекламы в интересах другого юридического лица, поскольку в данном случае производитель продукции привлекал интерес покупателя преимущественно к своим товарам, которые реализуются на арендованной площади в едином торговом комплексе. Таким образом, включение стоимости спорной рекламы в рекламные расходы было признано правомерным.

В постановлении ФАС Центрального округа от 12.01.2006 по делу № А62-817/2005 судьи установили, что налогоплательщик правомерно признал расходы на создание комбинированного рекламного продукта (с указанием своего торгового знака и адресом непосредственного продавца).

Так, по мнению налогового органа, обществом в нарушение п. 49 ст. 270 НК РФ [21]для целей налогообложения учтена сумма расходов на рекламу в средствах массовой информации (журналы «7 Дней», «Финансовый контроль» № 11) за период ноябрь – декабрь 2002 г. в размере 555 467 руб. 50 коп., поскольку в фотоматериалах, размещенных в указанных журналах, реквизиты общества отсутствуют, указаны адреса продажи ювелирных изделий с бриллиантами других юридических лиц, товарный знак общества размещен с аббревиатурой «Ювелирный центр Кристалл». Кроме того, общество является одним из учредителей ООО «Ювелирный центр Кристалл», которому предоставило право использовать свой товарный знак. Суд правомерно отклонил доводы налогового органа, посчитав, что комбинированный рекламный продукт (с использованием торговой марки ОАО «Производственное объединение «Кристалл», с указанием адресов продажи ювелирных изделий, с указанием ООО «Ювелирный центр Кристалл») отвечает критериям, установленным п. 2 Закона о рекламе и данные затраты обоснованно отнесены обществом к прочим расходам, связанным с производством и (или) реализацией продукции на основании п. 4 и подп. 28 п. 1 ст. 264 НК РФ, как расходы на рекламу производимых (приобретенных) и (или) реализуемых товаров, товарного знака. При таких обстоятельствах налоговый орган необоснованно сослался на нарушение обществом п. 49 ст. 270 НК РФ.

Иногда в рамках рекламной кампании организация приобретает имущество или результаты интеллектуальной деятельности, которые используются в рекламных мероприятиях различного характера. Например, организация может заказать создание рекламного ролика, который демонстрируется по телевидению, перед сеансами в кинотеатрах или в помещении торговых центров.

Рекламный ролик относится к аудиовизуальному произведению, которое состоит из зафиксированной серии связанных между собой изображений (с сопровождением или без сопровождения звуком) и предназначенное для зрительного и слухового (в случае сопровождения звуком) восприятия с помощью соответствующих технических устройств (ч. 1 ст. 1263 ГК РФ). Аудиовизуальные произведения включают кинематографические произведения, а также все произведения, выраженные средствами, аналогичными кинематографическим (теле– и видеофильмы и другие подобные произведения), независимо от способа их первоначальной или последующей фиксации. Они являются объектами авторского права (ч. I ст. 1259 ГК РФ).

Лицо, организовавшее изготовление аудиовизуального произведения, обладает правами на него. Порядок их определения регулируется ст. 1240 ГК РФ. Рекламный ролик как аудиовизуальное произведение может состоять из нескольких частей, имеющих разных авторов. К авторам Гражданский кодекс РФ относит режиссера-постановщика, автора сценария, композитора (автора музыкального произведения) (ст. 1263 ГК РФ). Однако при этом каждый автор в отдельности (художник-постановщик, оператор и другие) сохраняет исключительное право на свое произведение, созданное в процессе работы, если только оно не было передано изготовителю рекламного ролика или другим лицам. Обратите внимание: рекламный ролик как аудиовизуальное произведение может состоять из нескольких частей, имеющих разных авторов.

На этом основании при заключении договора на изготовление (приобретение) аудиовизуального произведения должны быть предусмотрены порядок и форма передачи авторских прав, а также срок их использования.