Сергей Бабурин - Комментарий к Трудовому кодексу Российской Федерации. Постатейный. Научно-практический. С разъяснениями официальных органов и постатейными материалами. Действующая редакция 2017 г.

Также необходимо иметь в виду, что Верховный Суд РФ в решении от 15.04.2004 №ГКПИ 2004-481, основываясь на ч. 3 ст. 121 ТК РФ, признал недействующими с 1 февраля 2002 года положения абз. 3 п. 8 Инструкции о применении Списка производств, цехов, профессий и должностей с вредными условиями труда, работа в которых дает право на дополнительный отпуск и сокращенный рабочий день, согласно которым в стаж работы, дающий право на получение дополнительного отпуска также включались: период временной нетрудоспособности; время отпуска по беременности и родам, время выполнения женщинами легких работ в связи с беременностью, а также время выполнения женщинами других работ, на которые они были переведены в связи с кормлением ребенка грудью или наличием детей в возрасте до одного года; время выполнения государственных и общественных обязанностей.

Оплачиваемый отпуск должен предоставляться работнику ежегодно.

Право на использование отпуска за первый год работы возникает у работника по истечении шести месяцев его непрерывной работы у данного работодателя. По соглашению сторон оплачиваемый отпуск работнику может быть предоставлен и до истечения шести месяцев.

До истечения шести месяцев непрерывной работы оплачиваемый отпуск по заявлению работника должен быть предоставлен:

женщинам – перед отпуском по беременности и родам или непосредственно после него;

работникам в возрасте до восемнадцати лет;

работникам, усыновившим ребенка (детей) в возрасте до трех месяцев;

в других случаях, предусмотренных федеральными законами.

Отпуск за второй и последующие годы работы может предоставляться в любое время рабочего года в соответствии с очередностью предоставления ежегодных оплачиваемых отпусков, установленной у данного работодателя.

1. Как правило, оплачиваемый отпуск должен предоставляться работникам ежегодно. Право на использование ежегодного основного оплачиваемого отпуска за первый год работы возникает у работника по истечении шести месяцев его непрерывной работы у данного работодателя. Обратим внимание, что по истечении шести месяцев работы в данной организации у работника появляется только возможность обратиться к работодателю с просьбой о предоставлении отпуска, а не право об обязательном предоставлении ему такого отпуска. Поэтому работодатель вправе как предоставить такому работнику ежегодный оплачиваемый отпуск, так и отказать в его предоставлении. При этом главной причиной отказа в предоставлении отпуска сразу по истечении 6 мес. непрерывной работы, может быть то обстоятельство, что отсутствие указанного работника негативно отразится на производственном процессе, и работник не включен в график отпусков (например, поступил на работу к данному работодателю после утверждения графика отпусков). Тем не менее, отпуск работнику должен быть по желанию работника предоставлен в другое время, в течение года работы у данного работодателя.

По соглашению работника с работодателем ежегодный оплачиваемый отпуск может быть предоставлен и до истечения шести месяцев.

2. Если же при работе по совместительству работник не отработал шести месяцев, то при уходе в отпуск по основной работе, отпуск на работе по совместительству предоставляется авансом.

Если ежегодный оплачиваемый отпуск на работе по совместительству меньше ежегодного основного оплачиваемого отпуска по основной работе, то недостающую часть отпуска на работе по совместительству работодатель предоставляет работнику по его заявлению в качестве отпуска без сохранения заработной платы (ст. 286 ТК РФ).

3. Некоторые категории работников имеют право на предоставление им ежегодного оплачиваемого отпуска до истечения шести месяцев. Категории таких работников определены ч. 3 комментируемой статьи. До истечения 6 месяцев непрерывной работы отпуск по заявлению работника должен быть предоставлен:

● женщинам – перед отпуском по беременности и родам или непосредственно после него;

● работникам в возрасте до 18 лет;

● работникам, усыновившим ребенка (детей) в возрасте до 3 месяцев;

● в других случаях, предусмотренных федеральными законами.

Например, согласно ч. 4 ст. 123 ТК РФ по желанию мужа ежегодный отпуск ему должен быть предоставлен в период нахождения его жены в отпуске по беременности и родам независимо от времени его непрерывной работы у данного работодателя (см. п. 3 комментария к ст. 123 ТК РФ).

4. Трудовое законодательство не предусматривает возможности предоставления ежегодного оплачиваемого отпуска пропорционально отработанному времени. Поэтому во всех случаях, когда отпуск предоставляется авансом, он должен быть предоставлен полной продолжительности и с полной оплатой. В случае увольнения работника до окончания того рабочего года, в счет которого он уже получил и использовал ежегодный оплачиваемый отпуск, с него производится удержание из заработной платы за неотработанные дни отпуска. При этом необходимо иметь в виду, что в абз. 5 ч. 2 ст. 137 ТК РФ предусмотрены основания увольнения работника, при которых удержание за неотработанные дни отпуска не производится (см. комментарий к ст. 137 ТК РФ).

Отпуск за второй и последующие годы работы должен предоставляться в соответствии с графиками отпусков у данного работодателя (см. п. 1 и 4 комментария к ст. 123 ТК РФ).

Следует обратить внимание, что дополнительный оплачиваемый отпуск работникам, работающим в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях равным образом предоставляется по истечении шести месяцев работы (ч. 1 ст. 322 ТК РФ).

Очередность предоставления оплачиваемых отпусков определяется ежегодно в соответствии с графиком отпусков, утверждаемым работодателем с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации не позднее чем за две недели до наступления календарного года в порядке, установленном статьей 372 настоящего Кодекса для принятия локальных нормативных актов.

График отпусков обязателен как для работодателя, так и для работника.

О времени начала отпуска работник должен быть извещен под роспись не позднее чем за две недели до его начала.

Отдельным категориям работников в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом и иными федеральными законами, ежегодный оплачиваемый отпуск предоставляется по их желанию в удобное для них время. По желанию мужа ежегодный отпуск ему предоставляется в период нахождения его жены в отпуске по беременности и родам независимо от времени его непрерывной работы у данного работодателя.