Сергей Бабурин - Комментарий к Трудовому кодексу Российской Федерации. Постатейный. Научно-практический. С разъяснениями официальных органов и постатейными материалами. Действующая редакция 2017 г.

При увольнении работнику выплачивается денежная компенсация за все неиспользованные отпуска.

По письменному заявлению работника неиспользованные отпуска могут быть предоставлены ему с последующим увольнением (за исключением случаев увольнения за виновные действия). При этом днем увольнения считается последний день отпуска.

При увольнении в связи с истечением срока трудового договора отпуск с последующим увольнением может предоставляться и тогда, когда время отпуска полностью или частично выходит за пределы срока этого договора. В этом случае днем увольнения также считается последний день отпуска.

При предоставлении отпуска с последующим увольнением при расторжении трудового договора по инициативе работника этот работник имеет право отозвать свое заявление об увольнении до дня начала отпуска, если на его место не приглашен в порядке перевода другой работник.

1. Согласно ч. 1 комментируемой статьи работнику при увольнении выплачивается денежная компенсация за все неиспользованные отпуска. Некоторые другие федеральные законы также предусматривают возможность выплаты работнику денежной компенсации за неиспользованный отпуск в год увольнения. Например, работникам, увольняемым из органов прокуратуры в связи с организационно-штатными мероприятиями, болезнью, выходом в отставку, на пенсию, по их желанию за не использованный в год увольнения очередной ежегодный отпуск выплачивается денежная компенсация пропорционально проработанному времени (п. 4 ст. 41.4 Закона РФ «О прокуратуре Российской Федерации»).

В соответствии с п. 28 и 29 Правил об очередных и дополнительных отпусках, утв. Народным Комиссариатом труда СССР от 30.04.1930 № 169 (в ред. приказа Министерства здравоохранения и социального развития РФ от 03.03.2005 № 190), применяемых согласно ст. 423 ТК РФ в части, не противоречащей ТК РФ, в случае увольнения работника, проработавшего у работодателя не менее 11 месяцев, ему выплачивается полная компенсация, а работнику, проработавшему менее 11 месяцев, – пропорциональная компенсация.

Работнику, отработавшему перед увольнением менее 11 месяцев денежная компенсация должна быть выполнена пропорционально отработанным месяцам. При этом согласно п. 35 указанных Правил отработанные дни, составляющие менее половины месяца, исключаются, а отработанные дни, составляющие более половины месяца, округляются до полного месяца. Например, работник полностью отработал 8 месяцев и 17 рабочих дней 9-го месяца. 17 рабочих дней округляются до полного месяца, и, таким образом, к компенсации определяется 9 месяцев. Данный работник имел право на основной ежегодный оплачиваемый отпуск 28 календарных дней и дополнительный отпуск за ненормированный рабочий день 8 календарных дней, а всего 36 календарных дней. Следовательно, работник должен получить компенсацию за 27 календарных дней (36: 12) х 9 = 27.

Кассационная коллегия ВС РФ в определении от 15.02.2005 №КАС05-14 подтвердила законность применения пропорциональной компенсации, указав, что федеральным законом не предусмотрено право работника на получение полной компенсации за неиспользованный отпуск, если работник проработал менее 11 месяцев до увольнения.

Компенсация за неиспользованный отпуск должна выплачиваться работнику в день увольнения вместе с другими причитающимися ему суммами.

2. Часть 2 комментируемой статьи предусматривает, что по письменному заявлению работника неиспользованные отпуска могут быть предоставлены ему с последующим увольнением (за исключением случаев увольнения за виновные действия). При этом днем увольнения считается последний день отпуска.

Случаи применения увольнения как дисциплинарного взыскания приведены в п. 52 постановления Пленума ВС РФ от 17.03.2004 № 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации»:

● за неоднократное неисполнение работником без уважительных причин трудовых обязанностей, если он имеет дисциплинарное взыскание (п. 5 ч. 1 ст. 81 ТК РФ);

● за однократное грубое нарушение работником трудовых обязанностей (подп. «а» – «д» п. 6 ч. 1 ст. 81 ТК РФ);

● за совершение виновных действия работником, непосредственно обслуживающим денежные или товарные ценности, если эти действия дают основание для утраты доверия к нему со стороны работодателя (п. 7 ч. 1 ст. 81 ТК РФ);

● за совершение работником, выполняющим воспитательные функции, аморального проступка, несовместимого с продолжением данной работы (п. 8 ч. 1 ст. 81 ТК РФ);

● за принятие необоснованного решения руководителем организации (филиала, представительства), его заместителями и главным бухгалтером, повлекшего за собой нарушение сохранности имущества, неправомерное его использование или иной ущерб имуществу организации (п. 9 ч. 1 ст. 81 ТК РФ);

● за однократное грубое нарушение руководителем организации (филиала, представительства), его заместителями своих трудовых обязанностей (п. 10 ч. 1 ст. 81 ТК РФ);

● за повторное в течение одного года грубое нарушение педагогическим работником устава образовательного учреждения (п. 1 ст. 336 ТК РФ).

Ранее предоставление отпуска с последующим увольнением применялось как льгота только для лиц, работающих в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях.

В практике не редки случаи, когда увольнение производится по п. 1 ст. 81 ТК РФ в связи с ликвидацией организации либо прекращением деятельности работодателем – физическим лицом. Как в таких случаях должен решаться вопрос о предоставлении отпуска с последующим увольнением? Ответ на этот вопрос содержится в определении Конституционного Суда РФ от 05.02.2004 № 29-О «По делу об отказе в принятии к рассмотрению жалобы граждански Н. на нарушение е конституционных прав положениями ст. 127 ТК РФ».

Гр. Н. была уволена с работы в связи с ликвидацией одного из комитетов Правительства Москвы, в связи с чем председателем ликвидационной комиссии ей было отказано в предоставлении перед увольнением ежегодного отпуска. Заявительница оспаривала в КС РФ положения ст. 127 ТК РФ, которые по ее мнению противоречат ст. 37 и 45 Конституции РФ, поскольку реализация конституционной гарантии на ежегодный оплачиваемый отпуск поставлена этими положениями в зависимость от усмотрения работодателя и заменена выплатой денежной компенсации, чем нарушено ее право на отдых.

Конституционный Суд РФ в связи с этим указал, что механизм реализации конституционного права на отдых, в том числе условия и порядок предоставления оплачиваемого ежегодного отпуска, закреплен в Трудовом кодексе РФ. Согласно его ст. 114, 122 и 123 ежегодные отпуска с сохранением места работы (должности) и среднего заработка предоставляются работнику ежегодно в соответствии с утвержденным работодателем, с учетом мнения выборного профсоюзного органа данной организации, графиком отпусков, являющимся обязательным как для работодателя, так и для работника. Такой порядок выступает дополнительной гарантией реализации названного конституционного права.