Николь Лоро - Разделенный город. Забвение в памяти Афин

Прежде чем углубиться в эту тему, следует все же вкратце напомнить несколько базовых черт афинской процессуальной практики, но, разумеется, я ни в коем случае не буду пытаться дать исчерпывающее описание позитивного правосудия в демократическом городе [950] Панорамный обзор см., например, в: MacDowell D. M. The Law in Classical Athens. Ithaca: Cornell University Press, 1986. .

Мне представляется необходимым напомнить несколько принципиально важных фактов: что подавляющее большинство дел, как частных, так и публичных [951] О распространенности схем частной юстиции в Афинах см. замечания: Gernet L. Les Lois et le droit positif (introduction) // Platon. Les Lois. Paris: Les Belles Lettres (2 éd). 1968. P. CXXXV. , разбираются в народных судах [952] За исключением дел об убийстве, которые разбирались перед Ареопагом, или в других специальных трибуналах (эфеты Дельфиниона, Пританейона и т. д.), и некоторых дел, затрагивающих безопасность государства и разбиравшихся экклесией. по инициативе любого гражданина – то есть частного лица, хотя, судя по всему, в отдельных случаях тот или иной магистрат мог выступать в качестве обвинителя. Что процессу предшествовала anákrisis (ее можно приблизительно перевести как «следствие») между сторонами перед магистратом, но на деле он часто следовал за (частным или публичным) арбитражом – к этому я еще вернусь. Что противники должны были сами защищать свое дело с помощью своих свидетелей и, при случае, sýndikoi (они помогают слабому в красноречии тяжущемуся, выступая в качестве друзей или союзников, когда наступает его черед говорить, но никоим образом не являются адвокатами). Что судьи – граждане, уполномоченные судить просто в силу того, что они граждане, избранные по жребию, чтобы осуществлять эту гражданскую функцию, за которую они должным образом вознаграждались, – не имеют никакой другой роли, кроме выслушивания и голосования, и, так же как и магистрат, проводивший anákrisis и руководящий процессом [953] Об этих функциях см.: Paoli U. E. Studi sul processo attico. P. 82, который показывает, что сфера действия магистрата вдобавок еще и ограничена законом (P. 57, 60). , не могут вмешиваться и допрашивать стороны. Наконец, что приговор закрывает дело без возможности какой-либо апелляции [954] О выражении télos ékhei hē díkē (то есть «процесс пришел к своему завершению») см.: Gernet L. Droit et société dans la Grèce ancienne. P. 69 и 81 и Gernet L. Les Lois et le droit positif. P. CXXXIV. . Таким образом, строго ограниченный во времени, процесс, который подобно аристотелевскому объекту включает в себя начало, середину и конец, организует вплоть до ее финала упорядоченную борьбу двух противников.

Если точнее, как это продемонстрировал в своем глубоком анализе Луи Жерне, процесс сам по себе является борьбой ( agōn ) [955] Gernet L. Droit et société dans la Grèce ancienne. P. 63 и Gernet L. Les Lois et le droit positif. P. CXL. , независимо от того, унаследован ли этот агонистический характер из далекого прошлого, как считал великий историк греческого права, или же он является структурным для афинского процесса в противоположность процедурам арбитража. Итак, открытая борьба между двумя противниками, строгим образом уравненными между собой: одно и то же время речи (одинаково ограниченное) для каждого из двух и, от начала и до конца процесса, одни и те же жесты для истца и ответчика, например принесение клятвы – речевой акт против речевого акта, – поскольку перед молчащими судьями все разыгрывается только между сторонами; именно поэтому «доказательства, согласно духу агона , и особенно доказательство клятвой, адресованы противнику: они предназначены для того, чтобы принудить и убедить его» [956] Gernet L. Droit et société dans la Grèce ancienne. P. 65 (курсив мой. – Н. Л. ). [Фр. convaincre может обозначать как «убедить», так и «уличить» в юридическом смысле. – Примеч. пер. ] .

Поэтому, чтобы охарактеризовать процедуру, которая оставляет за судьей одну-единственную функцию быть «разделяющим [957] Употребленное Лоро французское diviseur (от позднелатинского divisor , которое может обозначать судью) также имеет значение подстрекателя, сеятеля раздора и т. д. – Примеч. пер. надвое» ( dikhastēs ) [958] Вспоминая одну из редких игр слов, которые себе позволяет Аристотель в «Никомаховой этике» (V, 1132a31–32) между díkē и díkha . , поскольку он решает в пользу одного или другого утверждения, а члены трибунала, голосуя, разделяются между собой (напомним, что у Ксенофонта судьи «разделяются надвое в своих голосах» díkha psēphizómenoi ; кроме того, следовало бы вспомнить о diaphorá , термине для голосования [959] См. выше главу IV, а также: Loraux N. Reflections of the Greek City on Unity and Division // Eds A. Molho, K. A. Raaflaub, J. Emlen. City States in Classical Antiquity and Medieval Italy. Stuttgart: F. Steiner Verlag, 1991. P. 39–43; diáphoron : например, Фукидид. II, 37.1. , столь близком diáphoron , обозначающему разногласие), вокабулярий разделения повторяется снова и снова, о чем свидетельствует избыток терминов на dia- [960] Шантрен (DÉLG, s. v. día ) приписывает префиксу dia- изначальный смысл «разделения, отсюда идея дистинкции, различия, соперничества»; о dia- и разделении см. выше главу IV, а также: Loraux N. Reflections of the Greek City on Unity and Division. Согласно Жерне ( Gernet L. Droit et société dans la Grèce ancienne. P. 99–100), «этот префикс […] предполагает две стороны, размещенные на одном уровне , между которыми необходимо принять решение». Это размещение на одном уровне полностью реализуется в процедуре, называющейся diadikasía , в которой нет ни обвинителя, ни защитника, но два или больше равных противников. , особенно тех, что обозначают решения судей: так обстоит с diaireīn («делить», «производить раздел», отсюда «решать») и diagignōskein («судить между двумя противоречащими притязаниями»), вплоть до того, что благодаря добавлению dia- слово krísis , термин как для решения, так и для выбора, интенсифицируется в diákrisis [961] Diaireīn см., например, в: Эсхил. Эвмениды, 472, 488 и Платон. Политик, 305b; diagignōskein : «Эвмениды», 709 с комментариями: Gernet L. Recherches sur le développement juridique et moral de la pensée grecque. P. 88–89; diákrisis: Платон. Законы, VI, 768a3 (но в 768a1 употребляется термин krísis ). . Тем не менее krínein и само по себе является принципиально важным глаголом для решения, понятого как разделение.

Krínein , уточним мы, а не dikázein , даже если афинские судьи традиционно зовутся dikastaí . Различие между krínein – которое является неким discernere [962] Разделение, различение ( лат. ). и в своих наиболее древних употреблениях само наводит на мысль о конфликте [963] См.: Гесиод. Теогония, 535 и 882 (конфликт, разделяющий богов, людей или титанов и выявляющий сильнейшего между ними); также можно вспомнить «Эвмениды», 677: pōs agōn krithēsetai. Ср.: Gernet L. Recherches sur le développement juridique et moral de la pensée grecque. P. 90 и примеч. 106. , и dikázein , которое на архаической стадии правосудия (когда приговор, так сказать, механически детерминирован доказательствами) состоит в «применении надлежащей формулы» ( díkē ) [964] См. в первую очередь: Бенвенист Э. Словарь индоевропейских социальных терминов. С. 304. Цит. с изм. – уже было предметом многих авторитетных комментариев [965] Особенно Paoli U. E. Studi sul processo attico. P. 67, а также Gernet L. Recherches sur le développement juridique et moral de la pensée grecque. P. 450 и Gernet L. Droit et société dans la Grèce ancienne. P. 110. , поэтому я не буду распространяться по этому пункту и лишь напомню, что «в аттическом праве обязанность судьи состоит не в том, чтобы применить закон к конкретному случаю, но в том, чтобы решить спор […] конфликт между двумя непримиримыми утверждениями» [966] Paoli U. E. Studi sul processo antico. P. 67. . Это значит, что он судит по совести, и слово gnōmē обозначает сразу и мыслительную операцию, которую он совершает, – применение этого «различения», что для такого историка, как Фукидид, является высшим из качеств гражданина – и оценку, которую он дает преступлению; сразу и индивидуальное «чувство» каждого, которому город полностью доверяет [967] Это потому, что, как замечает Жерне, «фундаментальным понятием является díkaion [справедливое], известное сознаниям непосредственно»: Gernet L. Droit et société dans la Grèce ancienne. P. 67. , и проистекающее из него решение [968] Gernet L. Recherches sur le développement juridique et moral de la pensée grecque. P. 86, 91–92 и Gernet L. Droit et société dans la Grèce ancienne. P. 66–76. , в силу закона большинства выражающее в конечном счете суждение не индивидов, но множества, на что обращает внимание Аристотель [969] Аристотель. Политика, III, 1282a34–38. .