Федор Кокошкин - Лекции по общему государственному праву

Физические лица, участвующие в образовании воли юридического лица, называются его органами.

К числу юридических лиц, как мы увидим ниже, принадлежит и государство. Воля его, так же, как и воля других юридических лиц, образуется искусственно на основании норм объективного права. Учение о порядке образования воли государства, или, что то же, об организации государства является одним из важнейших отделов государственного права.

В заключение этого параграфанам остается сказать несколько слов о понятии объекта права. Право в субъективном смысле, как мы видели, есть обеспечение возможности удовлетворения индивидуального или общественного интереса. Интересом известного субъекта мы называем такое фактическое отношение между ним и каким-либо предметом или явлением окружающего мира, которое удовлетворяет потребностям субъекта. Тот предмет или то явление, которое удовлетворяет потребностям субъекта, является для него благом и возможность пользования которым закреплена за ним юридической нормой (подчиняющей с этой целью его воле волю других лиц), и называется объектом его права.

Объектами права могут быть: 1) предметы или силы внешней природы (вещи); 2) человеческие действия. Соответственно этому все субъективные права делятся на две категории: 1) вещные права; 2) личные права. Особенность личных прав сравнительно с вещными заключается в том, что в них объект права совпадает с содержанием соответствующей ему обязанности. Человеческое действие, составляющее предмет личного права, есть именно то действие, которое должен совершить субъект соответствующей этому праву обязанности. Так, например, в праве кредитора на получение данных взаймы денег уплата известной суммы есть и объект права, и в то же время содержание обязанности. Напротив, в вещном праве объект права и содержание обязанности не тождественны. Объект права земельной собственности есть известный участок земли, соответствующая же этому праву обязанность есть всеобщая отрицательная обязанность не препятствовать собственнику пользоваться его землей и не пользоваться ею без его разрешения.

Личные права, в свою очередь, подразделяются на две категории. Объектом личного права может быть: 1) известное действие или совокупность заранее точно определенных действий (например, право кредитора на получение известной суммы денег, право лица, заключившего договор с подрядчиком, требовать от него ряда действий, необходимых для постройки дома); 2) ряд действий, которые не определены заранее нормой объективного права, но ближайшее определение которых, в установленных нормой пределах, предоставляются самому субъекту права, иначе говоря, не определенное действие, а определенное поведение субъекта обязанности (право отца на повиновение малолетнего сына, право государства на повиновение подданных). Права первого рода называются правами требования, права второго рода — правами власти.

Юридические отношения частного права слагаются, главным образом, из вещных прав, с одной стороны, и личных прав требования, с другой, хотя в них встречаются и права власти (особенно в семейственном праве). В публичном праве и, в частности, в государственном первенствующую роль играют права власти, но наряду с ними существуют и права требования.

Мы рассмотрели понятие государства, с одной стороны, и понятие права — с другой. Нам нужно теперь установить, в каких взаимных отношениях находятся эти два явления. Есть ли право произведение государства или, наоборот, его основание? Подчинено ли государство праву или, напротив, стоит над ним в качестве его высшего источника?

Ответы на эти вопросы, в сущности, уже вытекают сами собой из предшествующего исследования понятий права и государства, но для ясности необходимо объединить результаты этого исследования и, вместе с тем, точно формулировать существующие по этому предмету воззрения, расходящиеся с высказанными нами взглядами.

Среди множества разнообразных учений о взаимном отношении государства и права, встречающихся на всем протяжении истории философии права, следует отметить прежде всего существование двух диаметрально противоположных направлений. Одно из них приписывает первенствующее значение праву и из него выводит государство (теории первенства права), другое, наоборот, ставит на первое место государство и рассматривает право как производное от него явление (теории первенства государства). Промежуточное положение между этими двумя воззрениями занимают учения, ставящие право и государство рядом друг с другом как две самостоятельные, хотя и связанные между собой силы (теории параллелизма права и государства).

Теории первенства права. Рационалисты XVIII в. (школа естественного права) представляли себе право как единый и неизменный порядок, вытекающий непосредственно из природы человека и потому существующий не только прежде государства, но и прежде всякого общежития. Государство образовалось на почве предшествующего ему правопорядка и не только связано правом, но и всецело основано на праве. Оно представляет собой правовое учреждение в том же смысле, как и существующие внутри его частноправовые союзы (акционерные компании, общества взаимного кредита и т. п.). Возникновение государства, с этой точки зрения, есть чисто юридический процесс, иными словами — существуют юридические способы установления государственной власти. Школа естественного права признавала только один такой способ — договор свободных и равных индивидов. Позднейшие писатели, пытавшиеся примирить рационалистический метод с историческим (например, Моль), указывают и другие правовые формы возникновения государства: договор личного подчинения слабых сильным (патримониальное государство), учреждение государства односторонним актом догосударственной власти (родовой или религиозной).

Теории первенства государства. Направление, противоположное предшествующему и весьма распространенное и в настоящее время, особенно среди немецких юристов, рассматривает государство как основное явление, а право — как производное от него. Наиболее ярко и последовательно это воззрение проводится немецкими юристами так назыв. "реалистической" школы (о которой мы будем говорить ниже) Зейделем, Борнгаком, Гумпловичем. Государство, по их мнению, предшествует праву и стоит над правом. Право есть не что иное, как совокупность определений, при помощи которых государственная власть регулирует взаимные отношения людей. Основание права — власть, а основание власти — сила. Зейдель, стоя на этой почве, отрицает всякую связь права с нравственностью. Гумплович идет еще далее, считая государство источником не только права, но и морали. Согласно его воззрению политические и гражданские отношения, устанавливаемые первоначально насилием, с течением времени, проходя сквозь призму всесильной привычки, приобретают не только правовой, но и нравственный характер в глазах населения.