Михаил Кауфман - Пробелы в уголовном праве: понятие, причины, способы преодоления

Надо сказать, что новая формулировка указанной статьи принципиально отличается от ст. 64 прежнего УК, в частности, тем, что, во-первых, сохраняет в качестве непосредственного объекта лишь внешнюю безопасность Российской Федерации, и, во-вторых, не относит к государственной измене насильственный захват или удержание власти. Последнее теперь рассматривается как самостоятельное преступление, предусмотренное ст. 278 УК. И это вполне объяснимо. Достаточно вспомнить, что ст. 64 УК РСФСР называла в качестве непосредственного объекта суверенитет, территориальную неприкосновенность, государственную безопасность и обороноспособность СССР. Именно по этой причине с большими трудностями столкнулись обвинение и суд при квалификации действий организаторов известного ГКЧП (события августа 1991 г.). Очевидно, что заговорщики не пытались оказать помощь какому-либо государству в проведении им враждебной деятельности против бывшего Советского Союза. Поэтому юридический «крах» этого дела свидетельствовал, в частности, о необходимости выделения указанных действий из состава государственной измены по причине того, что они не причиняли вред непосредственному объекту преступления, указанному в ст. 64 УК РСФСР.

Продолжим анализ возможных вариантов пробелов в диспозиции, для чего обратимся теперь к следующему элементу состава — объективной стороне . Объективная сторона — элемент, обычно наиболее полно отраженный в диспозиции статьи УК. Признаки, характеризующие объективную сторону, более разнообразны, сложны, имеют альтернативный или оценочный характер. Поэтому не удивительно, что ошибок, пробелов, допущенных законодателем при описании объективной стороны, здесь встречается больше. Об этом свидетельствуют многочисленные изменения и дополнения, внесенные в диспозиции статей Особенной части уже после вступления в силу УК РФ и затрагивающие именно объективную сторону состава преступления. Например, в ст. 146 УК (Нарушение авторских и смежных права) объективная сторона была дополнена указанием на совершение таких действий, как приобретение, хранение, перевозка контрафактных экземпляров произведений или фонограмм в целях сбыта, совершенные в крупном размере . В ст. 240 УК (Вовлечение в занятие проституцией) содержание объективной стороны расширилось за счет таких альтернативных действий, как принуждение к продолжению занятием проституцией .

Объективная сторона является важнейшим элементом состава преступления, которая нередко дает возможность определить признаки объекта и субъекта преступного посягательства. Дело в том, что посягательство на некоторые блага может быть совершено лишь ограниченным кругом способов и лишь специальным субъектом. Как правильно отмечал Б.С. Никифоров, «нарушение охраняемого законом объекта может быть совершено не любыми, а только определенными действиями, характер которых определяется в первую очередь свойствами самого объекта» [222] Никифоров Б.С. Объект преступления по советскому уголовному праву. М., 1960. С. 137. . Правильно установив способ действия, мы в некоторых случаях можем сделать обоснованный вывод об объекте или хотя бы примерном круге объектов преступного посягательства, а иногда и о форме вины.

В рамках учения о составе преступления содержание объективной стороны изучено достаточно подробно и поэтому данный аспект не входит в предмет нашего исследования [223] Более подробно по данному аспекту см.: Кудрявцев В.Н. Объективная сторона преступления. М., 1960; Тимейко Г.В. Общее учение об объективной стороне преступления Ростов/н/Д, 1977; Ковалев М.И. Проблемы учения об объективной стороне преступления. Красноярск, 1991; Михлин А.С. Последствия преступления. М, 1969; Церетели Г.В. Причинная связь в уголовном праве. М., 1963; Акоев К.Л., Кауфман М.А. и др. Объективная сторона преступления (факультативные признаки). М., 1995. .

Пробелы в виде неполноты в характеристике объективной стороны проявляются, прежде всего, при описании деяния, которое является обязательным признаком последней. Для примера обратимся к диспозиции ст. 173 УК, предусматривающей ответственность за лжепредпринимательство. Последнее определяется как создание коммерческой организации без намерения осуществлять предпринимательскую или банковскую деятельность, имеющее целью получение кредитов, освобождение от налогов, извлечение иной имущественной выгоды или прикрытие запрещенной деятельности, причинившее крупный ущерб. Создание коммерческой организации, в свою очередь, предполагает ее юридическую регистрацию. Соответственно, использование для лжепредпринимательства фирмы уже созданной, либо приобретение коммерческой организации без намерения осуществлять заявленную деятельность остаются за рамками состава и уголовной ответственности не влекут. Ненаказуемо по смыслу закона и создание фиктивной некоммерческой организации либо коммерческой организации, предназначенной якобы для осуществления экономической деятельности не в виде предпринимательства. Непреступно по ст. 173 УК создание коммерческой лжеорганизации, если для прикрытия истинных целей в рамках фирмы ведется какая-либо деятельность даже в минимальных объемах.

Но главным недостатком состава является, по нашему мнению, отнесение его законодателем к числу материальных, т.е. таких, которые считаются оконченными с наступлением определенных последствий. Крупный ущерб, предусмотренный в статье, Должен причинно вытекать из деяния, т.е. создания фиктивной лжефирмы. Однако сама юридическая регистрация вряд ли вообще может повлечь причинение какого-либо ущерба; последний порождается самой деятельностью, которую виновный прикрывает созданием фирмы. Между тем осуществления этой деятельности вовсе не требуется: законодатель указывает, что достаточно наличия у виновного цели получения кредитов, освобождения от налогов, извлечения иной имущественной выгоды или прикрытия запрещенной деятельности. Соответственно, правоприменитель должен установить причинную связь между деянием — созданием лжефирмы и последствием — крупным ущербом. Получается замкнутый круг. Более того, практика говорит о том, что вопрос о применении ст. 173 УК встает, как правило, при обнаружении в действиях виновного признаков других преступлений, и, прежде всего, мошенничества. Последнее также относится к материальным составам, последствием в котором выступает все тот же ущерб. Квалифицируя содеянное по совокупности ст.ст. 173 и 159, мы, по сути, дважды наказываем за одно и то же деяние, а это противоречит принципу справедливости, закрепленному в ст. 6 УК РФ.

Одним словом, трудно не согласиться с позицией тех, кто считает, что редакция ст. 173 УК крайне неудачна [224] См., например: Досюкова Т.В. Уголовная ответственность за лжепредпринимательство. Автореф. дисс. ... канд юрид. наук. М., 1997. С. 13 и др.; Жовнир С.А. Уголовная ответственность за лжепредпринимательство. Автореф. дисс. ... канд. юрид. наук. М., 2002. С. 9-12. . Соответственно, чтобы состав «работал», он должен быть изменен. Вполне приемлемой является, по нашему мнению, редакция статьи, предложенная Н.А. Лопашенко: «Лжеэкономическая деятельность в виде создания или любого приобретения, а равно руководства коммерческой либо иной организацией, осуществляющей заявленную экономическую деятельность фиктивно, если эта организация используется для совершения других преступлений, наказывается...» [225] См.: Лопашенко Н.А. Глава 22 Уголовного кодекса нуждается в совершенствовании //Государство и право. 2000. № 12. С. 23. .