Михаил Кауфман - Пробелы в уголовном праве: понятие, причины, способы преодоления

Что же касается неполноты, встречающейся при описании признаков специального субъекта, то существенным пробелом законодательного регулирования в сфере экономической деятельности следует назвать, например, отсутствие среди субъектов состава неправомерных действий при банкротстве (ст. 195 УК) временного, внешнего или конкурсного управляющего, а также руководителя ликвидационной комиссии и судебного пристава. Причем недобросовестность или злонамеренность указанных лиц, как правильно отмечает Н.А. Лопашенко, могут иногда причинить вред гораздо больший, нежели действия руководителя или собственников организации-банкрота [242] См.: Лопашенко. Н.А. Указ. соч. С. 26. . Пробельность закона следует восполнить, добавив к уже названным субъектам в диспозиции рассматриваемой нормы также и перечисленных выше лиц.

Неполнотой отличаются и некоторые примечания к статьям Особенной части, в которых с позиций принципа гуманизма уточняется перечень возможных субъектов преступления за счет ограничения действия уголовного закона в отношении некоторых категорий лиц. Так, например, согласно примечанию к ст. 316 УК «лицо не подлежит уголовной ответственности за заранее не обещанное укрывательство преступления, совершенного его супругом или близким родственником».

Подобных примечаний в УК РСФСР 1960 г. не было, и само появление данного примечания следует рассматривать как абсолютно правильный шаг, отвечающий принципам гуманизма и справедливости. Однако в этом примечании нам видятся и недостатки.

Во-первых, ни ст. 316, ни другие статьи УК не раскрывают содержание понятия «близкий родственник». Его определение дано в п. 4 ст. 5 УПК. Но при изучении его содержания бросается в глаза некое несоответствие со ст. 316 УК. В отличие от последней, в п. 4 ст. 5 УПК понятие «супруг» включено в содержание понятие «близкий родственник».

Во-вторых, нам представляется, что примечание не в полной мере учитывает естественные права лиц, связанных близкими отношениями с участниками преступления. Не гуманнее и не логичнее было бы исключить уголовную ответственность за укрывательство не только близких родственников, но и других лиц, для которых судьба укрываемого преступника небезразлична в силу сложившихся личных отношений, т.е. использовать термин «близкие»? Это понятие, хотя и не раскрывается в Уголовном кодексе, часто в нем используется. Как разъяснил Верховный Суд РФ по конкретному делу «по смыслу закона круг близких потерпевшему лиц не ограничен перечнем близких родственников. Как видно из материалов дела, Н. и ее дочь К. совместно с потерпевшим Д. проживали с 1989 г., Н. считала и называла его своим мужем, а К. — отцом. Д. и Н. имели общего ребенка» [243] См.: ВВС РФ. 1997. № 11. С. 9. . Таким образом, понятие «близкие» лица истолковано как более широкое по сравнению с «близкими родственниками».

Интересно, что именно по такому пути пошел законодатель многих зарубежных государств. Так, например, ст. 454 УК Испании исключает из числа субъектов укрывательства также и лицо, «находящееся в устойчивой связи, подобной брачным отношениям», с виновным [244] См.: Уголовный кодекс Испании / Под ред Н.Ф. Кузнецовой и Ф.М. Решетникова. М., 1998. С. 141. . Ограничивает круг субъектов укрывательства за счет лиц, находящихся во внебрачном сожительстве с исполнителем или соучастником преступления, и УК Франции (п. 2 ст. 434-6) [245] См.: Новый Уголовный кодекс Франции / Науч. ред. Н.Ф. Кузнецова, Э.Ф. Побегайло. М., 1993. С. 181. .

Полагаем, что и наше уголовное законодательство должно учитывать интересы лиц, находящихся в фактических брачных отношениях с укрываемым преступником путем устранения их из круга субъектов посягательства [246] Специальные социологические исследования, проведенные еще в бывшем СССР, также показали: подавляющее большинство граждан из числа опрошенных считают, что уголовная ответственность не должна наступать за укрывательство преступлений, совершенных близкими людьми (см.: Проблемы социологии права. Вильнюс, 1970. Вып. 1. С. 223-229). .

Пробелы в виде неконкретизированности проявляются в статьях Особенной части в тех случаях, когда там содержатся какие-либо обобщенные предписания. Поэтому и сама необходимость конкретизации закона обусловлена, как правило, недостаточной формализованностью его предписаний, что во многом объясняется использованием оценочных признаков.

Как известно, в теории уголовного права существует несколько научных классификаций признаков состава преступления. По степени их выраженности в законе они подразделяются на позитивные и негативные, по степени их неизменности, устойчивости — на постоянные и переменные [247] См.: Кудрявцев В.Н. Общая теория квалификации преступлений. С. 104, 108; Куринов Б.А. Научные основы квалификации преступлений. М., 1984. С. 36; Гаухман ЛД. Квалификация преступлений: закон, теория, практика. М., 2001. С. 52, 55. . Кроме того, выделяются так называемые оценочные признаки состава преступления. Особенность этих признаков состоит в том, что их содержание в значительной мере определяется правосознанием юриста, применяющего закон, с учетом требований УК и обстоятельств конкретного дела. А.В. Наумов и Ю.А. Красиков, характеризуя оценочные понятия, отмечают, что «их содержание определяется не законом или иным нормативным актом, а правосознанием лица, которое применяет соответствующую правовую норму, исходя из конкретных обстоятельств дела» [248] Наумов А.В., Красиков Ю.А. О понятии правоприменительной эффективности Уголовного закона / Вести. Моек, ун-та. Сер. Право. 1981. № 2. С. 23. .

Следует отметить, что проблема использования в уголовном законе оценочных признаков сама по себе настолько серьезна и масштабна, что всегда заслуживала пристального внимания ученых-криминалистов. Но в интересующем нас аспекте она представляет особый интерес.

Дело в том, что субъект, использующий оценочные понятия, осуществляет две функции: он не только сравнивает рассматриваемое явление с некоторым общим понятием, но сам же и формулирует содержание этого общего понятия. При этом следует иметь в виду, что «оценки изменяются не только от человека к человеку, но и от одного и того же человека с течением времени» [249] Ивин А.А. Основания логики оценок. М., 1970. С. 33. .

Существование в законодательстве оценочных понятий объясняется тем, что они дают возможность учесть многовариантность обстоятельств дела, которые «обладают многообразным содержанием и в конкретном своем проявлении выступают в различной форме» [250] Брайнин Я.М. Уголовный закон и его применение. М., 1967. С. 63. . В то же время, не вызывает сомнений, что определение содержания оценочных понятий правоприменителем влечет повышенный риск судебной ошибки. Следовательно, можно говорить о своеобразной противоречивой юридической природе оценочных понятий: являясь своеобразным инструментом, позволяющим, в какой-то мере, избегать пробелов в праве, они, в то же время, их и создают.