Михаил Кауфман - Пробелы в уголовном праве: понятие, причины, способы преодоления

Это не замедлило отразиться на правоприменительной практике. По данным судебной статистики, правовой потенциал, заложенный в нормах о преступлениях в сфере экономической деятельности, описывающих ущерб с помощью оценочных понятий, использовался далеко не полностью. Как отмечает в своем диссертационном исследовании М.Г. Жилкин, за период 1998-2000 г.г. вообще не применялись либо применялись в единичных случаях нормы о преступлениях, предусмотренных ч. 2 ст. 169, ч. 2 ст. 180, ст. 182, ч. 2 ст. 183, ст. 185, ч. 2 ст. 195, ст. 197 УК РФ [257] См.: Жилкин М.Г. Уголовно-правовая оценка последствий преступлений в сфере экономической деятельности. Автореф. дисс.... канд. юрид. наук. М., 2001. С. 2. .

Как прямое следствие такого положения вещей судебные органы не имели необходимого эмпирического материала для обобщенной критической оценки последствий в сфере указанной категории преступлений. По крайней мере, в ежемесячных обзорах судебной практики (в том числе кассационной и надзорной), направляемой в Судебный департамент при Верховном Суде РФ всеми субъектами Российской Федерации за 1998-2000 г.г., М.Г. Жилкиным не было обнаружено ни одного примера по рассмотрению анализируемой категории уголовных дел [258] Там же. С. 3. .

Все эти соображения имеют большое значение для квалификации. Из них вытекает, что в тех случаях, когда признак состава преступления является оценочным, суд не только должен установить совпадение фактических обстоятельств дела с этим признаком, но и, прежде всего, определить, что имеется в виду под самим этим признаком. Очевидно, впрочем, что суд, хотя и опирается при этом на собственное правосознание, должен истолковать содержание оценочного понятия в соответствии с волей законодателя. Вся проблема, по нашему мнению, и заключается в том, насколько это удалось сделать лицу, применяющему уголовный закон.

Показателен в этом смысле пример со ст. 174 УК РФ. Использование законодателем оценочной лексики при описании особо квалифицирующего признака «крупный размер» в ч. 3 ст. 174 (в ее первоначальной редакции) выявило различные суждения ученых относительно его величины, лежащие в диапазоне от суммы свыше двухсот или пятисот [259] См.: Лопашенко Н.А. Преступления в сфере экономической деятельности (Комментарий к главе 22 УК РФ) Ростов-на-Дону. 1999. С. 103; Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации / Отв. ред. А.В. Наумов. С. 447; Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации / Отв. ред. В.И Радченко. С. 284. до суммы, превышающей десять тысяч минимальных размеров оплаты труда [260] Гаухман Л. Соотношение крупного размера и крупного ущерба по УК РФ // Законность. 2001. № 1. С. 33. .

Несомненно, что многообразие в толковании указанного признака следовало рассматривать как явление, скорее, негативного, нежели позитивного свойства [261] Сама по себе полемика в юридической науке — явление вполне ординарное, способствующее в определенной степени как прогрессу самой науки, так и совершенствованию уголовного законодательства. Но можно ли считать нормальным положение, при котором решение вопроса о квалификации действий обвиняемого зависит от того, каким учебником или комментарием к УК РФ пользуется правоприменитель? . Думается, что не случайно ст. 174 УК, будучи одной из самых применяемых среди новых норм, предусматривающих ответственность за преступления в сфере экономической деятельности, стала и одной из самых спорных в части интерпретации ее смысла. Так, по данным М. Костровой, по состоянию на 2000 год случаи правильной квалификации по ст. 174 УК были единичными и являлись исключением из правил. По статистике, до 50 % направленных в суд уголовных дел данной категории в последующем были прекращены судами, а в некоторых регионах этот показатель равнялся 100 % [262] См.: Кострова М. Эффективность уголовно-правовых норм и язык закона // Уголовное право. 2001. № 4. С. 41. .

Такое положение, конечно, не осталось незамеченным законодателем, и через 4,5 года после вступления УК в действие он внес изменения и дополнения в текст указанной нормы [263] Между прочим, о весьма туманных перспективах применения данной статьи специалисты предупреждали еще до вступления в силу УК РФ (См.: Новое уголовное право России. Особенная часть. Учеб. пособие. С. 158). . Показательно, что ни один из толкователей понятия «крупный размер», чья точка зрения нами была приведена выше, «волю законодателя» предугадать так и не смог. В соответствии с новой редакцией ст. 174 «Легализация (отмывание) денежных средств или иного имущества, приобретенного другими лицами преступным путем», а также новой ст. 174 1«Легализация (отмывание) денежных средств или иного имущества, приобретенных лицом в результате совершения им преступления» крупным размером признается сумма, превышающая две тысячи минимальных размеров оплаты труда [264] Федеральным законом от 08.12.2003 г. № 162-ФЗ понятие крупного размера определено в сумму, превышающую один миллион рублей. .

Таким образом, дав легальное определение понятия крупного размера, законодатель тем самым прекратил давние дискуссии в юридической литературе о том, следует ли во всех случаях употребления в законе понимать под термином «крупный размер» или «крупный ущерб» сумму, идентичную значению аналогичного признака в составах хищений. Ввиду неодинакового значения данного признака в различных составах законодатель обоснованно использовал легальное толкование.

Конкретизировав и унифицировав большинство оценочных признаков в примечании к ст. 169 УК и других примечаниях к статьям главы 22 УК РФ, законодатель устранил значительное число пробелов, но не снял всех трудностей квалификации.

Достаточно противоречиво, например, решается правоприменительной практикой вопрос, связанный с определением содержания такого признака состава преступлений, как «доход». «Извлечение дохода в крупном размере» является одним из конструктивных признаков незаконного предпринимательства (ст. 171 УК).

В подготовленном еще в 1994 году Управлением по надзору за следствием и дознанием Генеральной прокуратуры РФ и Главным Управлением по экономическим преступлениям МВД РФ «Обзоре практики применения законодательства Российской Федерации об ответственности за незаконное предпринимательство в сфере торговли и некоторые другие преступления на потребительском рынке» доход исчислялся как разница между продажной и покупной ценой товара без учета затрат на транспортировку, хранение и т.п.

Между тем введенный в действие Налоговый кодекс РФ в ст. 41 установил, что «доходом признается экономическая выгода в денежной или натуральной форме, учитываемая в случае возможности ее оценки и в той мере, в которой такую выгоду можно оценить...». Таким образом, налоговое законодательство под доходом подразумевает прибыль.