Михаил Кауфман - Пробелы в уголовном праве: понятие, причины, способы преодоления

В учебнике по теории государства и права вопрос о пробелах в праве также затрагивался в связи с выяснением понятия аналогии. «Необходимость применения закона по аналогии обуславливается тем обстоятельством, что ни один закон, как бы подробен он не был, не может заранее предусмотреть всего многообразия жизненных явлений, всех случаев, которые могут произойти...» [296] Голунский С А., Строгович М.С. Теория государства и права М., 1940. С. 266-267. .

«Ни одна система права, — писал С.И. Вильнянский, — не может полностью охватить все разнообразие отношений, регулируемых правом. Жизнь выдвигает ежедневно, ежечасно новые фактические составы, которые закон не предвидел и не мог предвидеть» [297] Вильнянский С.И. Толкование и применение гражданско-правовых норм. Методические материалы ВЮЗИ. 1948. № 2. .

По утверждению В.И. Каминской, всякое кодифицированное право не может не иметь пробелов. «Ни одно, даже самое совершенное, законодательство, не в состоянии охватить все без исключения общественные отношения, требующие урегулирования и тем более не в состоянии предусмотреть те отношения, которые могут возникнуть после издания закона и не подпадут непосредственно под его действие, хотя и сходны по своему содержанию с теми, которые имелись в виду законодателем» [298] Каминская В.И. Роль Верховного Суда СССР в развитии советского социалистического права / Сов. гос. и право. 1948. № 6. С. 38-39. .

Настойчиво пробивал себе дорогу и тезис о неизбежной пробельности уголовного права.

Так, например, один из крупнейших советских ученых-криминалистов М.М. Исаев уже вскоре после издания первого УК РСФСР выступил с утверждением о неизбежности пробелов и недочетов в УК [299] См.: Исаев М.М. Уголовный кодекс 1 июня 1922 г. // Советское право. 1922. № 2. С. 24; Он же. Уголовно-правовые тенденции переходного времени. Право и жизнь. 1924. Кн. 1. С. 26-27. .

Позднее эта точка зрения была поддержана и развита М.Д. Шаргородским, который также исходил из того, что законодатель не может предусмотреть все составы преступлений. «Народной из московских фабрик, — писал он, — имел место случай, когда рабочий, отданный за опоздание на работу под суд, из мести перевел в общежитии часы на 2 часа назад и на следующий день на работу опоздало около 20 человек. Такое действие не предусмотрено никакой статьей Уголовного кодекса, а между тем оно, безусловно, должно было влечь за собой уголовную ответственность» [300] Шаргородский М.Д. Уголовный закон. М, 1948. С. 204. .

Признание неизбежной пробельности права вообще и уголовного права в частности требует настоятельной необходимости выяснения вопроса о причинах и механизме этого явления.

Очевидно, что постоянные изменения в общественной жизни, которые не в состоянии предвидеть ни один законодатель, так или иначе будут требовать своего регулирования, которое отсутствует в правовых актах. Процедура же создания правовых актов чрезвычайно громоздка и не успевает за ними. Таким образом, образуется пробел.

Сами же изменения в общественной жизни, вызвавшие образование пробела, могут носить двоякий характер и качественно отличаются друг от друга.

Во-первых, пробелы могут объясняться резкой сменой экономического и политического курса государства, которая, по существу, «ломает» старую законность. Это, по сути, революционная ситуация, приводящая к образованию масштабных пробелов глобального характера. Здесь косметическими мерами не обойтись, и требуется кардинальное обновление всего уголовного законодательства — создание нового Уголовного кодекса. Понятно, что в такие периоды проявления пробельности уголовного законодательства особенно заметны и значительны.

Во-вторых, пробелы могут образовываться также в процессе действия уголовного закона в результате развития общественной жизни, изменения реальной обстановки при сохранении неизменным общего порядка правового регулирования. Это, так сказать, пробелы «локальные», устранимые в рамках действующей системы уголовного законодательства в целом.

Подобные пробелы, в свою очередь, также могут объясняться двумя факторами. Во-первых, это упущения законодателя в процессе конструирования и принятия закона, вызванные недостаточно глубоким анализом и проработкой его концепции. Во-вторых, это появление новых общественных отношений, связей, явлений, которые не предвидел и, возможно, не мог предвидеть законодатель.

В этой связи нельзя не отметить, что значительное число ситуаций, не урегулированных правом, в том числе и уголовным, возникает по причине тех интенсивных изменений, которые происходили и происходят в современном обществе в области науки, техники и создания новых технологий.

По вполне понятным причинам впервые этот вопрос был поставлен американскими и западноевропейскими юристами, которые раньше других столкнулись в начале второй половины XX века с научно-технической революцией и ее последствиями [301] См., например: Edwin W. Patterson. Law in the Scientific Age. New York and London, 1963. P. 22-24. . «...пустота нашего позитивного права, — заявляет французский юрист Р. Саватье, — представляется результатом двух больших изменений, которые являются банальным напоминанием — технотизации и социализации человечества (специально при этом оговаривая, что употребляемый им термин «социализация» не имеет ничего общего с марксистским пониманием этого термина). Завоевание космоса, — продолжает он, — успехи звуко- и видеозаписи, открытия автоматики, расширяют область пустоты в праве» [302] Savatier Я. Les creux du Droit positif au rythme des metamorphoses d'une civilisation. Le probleme des lacunes. P. 523-524. .

Многие буржуазные правоведы среди причин возникновения и существования «правового вакуума» называют «бурные социальные изменения», которые происходят в современном обществе, не раскрывая содержания данного понятия, вкладывая в него самый неопределенный смысл.

Существует, как утверждают некоторые авторы, важная проблема, возникающая в результате широты пробела между социальными потребностями и существующими правовыми средствами [303] March N.S. Principle and Discretion in the Judicial Process. The Law Quartely Review. V. 52 (1952). № 270. P. 226; Allen C.K. Uw in the Making, P. 335; Boise S„ Snyder S. Uncertainty and the Supreme Court Decision У American Journal of Sociology. V 65 (1959). №. 3. . «Установленное в обществе право, — пишет, например, Е. Боденхаймер, — часто приходит в противоречие с текущими силами социального роста и этот конфликт (т.н. «times lag») может принимать серьезные и острые формы» [304] Bodenheimer E. Jurisprudence. The Philosophy and Methode of Law. P. 265-266. .

Российская действительность XX века также дает нам множество примеров образования пробелов в уголовном праве.

Пробелы, которые мы обозначили как «локальные», могут быть вызваны, в первую очередь, появлением новых общественных отношений. Следовательно, в этом случае можно говорить о новых тенденциях в развитии преступности, которые иногда трудно прогнозируемы. Так, например, во второй половине 80-х годов прошлого века в России получило значительное распространение такое деяние, как похищение человека. Действующий же в то время УК РСФСР 1960 года предусматривал ответственность лишь за похищение или подмену ребенка (ст. 125), причем санкции соответствующей статьи были явно неадекватны общественной опасности содеянного и тяжести возможных последствий. Поэтому в 1993 году впервые в российском уголовном законодательстве была установлена ответственность за похищение человека (ст. 125 1УК РСФСР). Таким образом, пробел был устранен.