Михаил Кауфман - Пробелы в уголовном праве: понятие, причины, способы преодоления

Указанные варианты квалификации одного и того же деяния имеют принципиальное значение, поскольку влекут совершенно различные уголовно-правовые последствия. Прежде всего, это отразится на размерах наказания, которое должно назначаться по совокупности (если квалификация предлагается по совокупности преступлений).

Эти примеры можно продолжать. Но и их достаточно для нескольких очевидных и важных выводов как общего, так и частного порядка.

Во-первых, следует признать, что в процессе квалификации могут использоваться не только нормы Общей части УК, диспозиции статей Особенной части, но и санкции этих статей. Такое положение возникает, когда в диспозициях статей нет всех пояснений, определяющих признаки состава, и приходится анализировать санкции для восполнения таких пробелов.

Во-вторых, сравнительный анализ санкций зачастую настолько сложен сам по себе, что приводит к неоднозначным выводам и проблемы не решает, а, напротив, запутывает ее. Идеальным такое положение никак нельзя назвать. На необходимости построения норм уголовного закона с соблюдением правила не закреплять признаки состава в санкциях статей УК указывалось в юридической литературе [359] См.: Семенов И.А. Законодательная техника советского уголовного права. Авто реф. дисс.... канд. юрид. наук. Свердловск, 1983. С. 15. .

Каков же выход из создавшейся непростой ситуации? Есть несколько вариантов решения. Самый радикальный — конкретизировать понятие насилия в диспозиции статьи. До законодательного изменения можно было бы рассмотреть разрешение столкновения уголовно-правовых норм по правилам конкуренции части и целого в постановлении пленума Верховного Суда РФ, посвященному вопросам квалификации преступлений [360] См.: Иногамова-Хегай Л.В. Указ. соч. С. 126. . Наконец, можно дополнить Общую часть УК статьей по типу ст. 5 УПК РФ, в которой определить используемые в нормах его Особенной части термины, содержание которых не раскрывается в диспозициях, такие, как насилие, в том числе опасное и не опасное для жизни и здоровья [361] См.: Гаухман Л.Д. Проблемы УК РФ: бланкетностъ, декларативность, казуистичность // Уголовное право в XXI веке: Материалы Международной научной конференции на юридическом факультете МГУ им. М.В. Ломоносова 31 мая — 1 июня 2001 г. М., 2002. С. 59. .

Проведенный выше анализ (не претендующий на исчерпывающую полноту) пробельности уголовного законодательства, вызванной недостатками и упущениями в сфере законодательной техники, позволяет сделать несколько выводов.

1. Законодательная техника действующего уголовного законодательства далека от совершенства по многим параметрам.

2. Недостатки законодательной техники способствуют возникновению пробелов в уголовном законе, препятствуют его эффективному применению на практике, что свидетельствует о его криминогенности.

3. Недостатки законодательной Техники Уголовного кодекса, допущенные как при его разработке, так и в процессе последующей законотворческой деятельности, требуют скорейшего исправления.

Правовая оценка деяния может быть как правильной, так и ошибочной, объективной или предвзятой, соответствующей закону или противоречащей ему, т.е. оценка фактических обстоятельств носит субъективный характер [362] См., например. Строгович М.С. Материальная истина и судебные доказательства в советском уголовном процессе М., 1955. С. 65. .

Правотворческая и правоприменительная деятельность — есть разновидности мыслительной деятельности, которая происходит в определенных формах и подчиняется своим законам. Наукой о формах, в которых протекает мышление человека, является логика.

Мышление в статике, как нечто сложившееся и неизменное, в отрыве от его динамики, т.е. от его возникновения, изменения и развития тех или иных его форм, изучает формальная или традиционная логика. Формальная логика рассматривает структуру форм и приемы мышления, правила выведения суждений, учение о доказательстве (его строении, видах и возможных ошибках), а также многие другие вопросы мыслительного процесса.

Один только перечень вопросов, которые изучает логика, свидетельствует о ее неоценимом значении для юридической науки. Следует согласиться с В.Н. Кудрявцевым, утверждающим, что «...пожалуй, нет никакой другой области общественной жизни, где нарушение законов логики, построение неправильных умозаключений, приведение ложных аргументов могли бы причинить столь существенный вред, как в области права» [363] Кудрявцев В.Н. Общая теория квалификации преступлений. С. 48-49. .

Но если логические основы в правоприменительной деятельности, прежде всего при квалификации преступлений, были предметом специальных исследований [364] См., например: Кудрявцев В.Н. Общая теория квалификации преступлений. С. 48-35; Наумов А.В. Применение уголовно-правовых норм. С. 137-175; Наумов А.В., Новиченко А.С. Законы логики при квалификации преступлений М., 1978. , то логико-формальная структура самих уголовно-правовых норм, в известной степени, оставалась на периферии научных изысканий.

Между тем просчеты логического характера, допущенные именно в законотворчестве, не в последнюю очередь объясняют наличие пробелов в уголовном законе, которые существенно затрудняют, а иногда и парализуют правоприменительный процесс. Эти трудности сопряжены с несовершенством конструкции уголовного закона, что, в свою очередь, может объясняться недостатками законодательной техники [365] См.: Параграф 2 гл. 111 настоящей работы. , но могут иметь и более глубинный характер. Нарушение правил законодательной техники, как правило, не приводит к содержательным просчетам, тогда как несовершенства формально-логического характера всегда приводят к таковым.

Можно выделить несколько разновидностей логико-структурных дефектов уголовного закона. Первый вид такого логического изъяна текста УК — это то, что в литературе получило довольно точное название логическая «дырка», критерий которой определяется двумя условиями: 1) существует предписание, предполагающее принятие решения; 2) отсутствует правило, в соответствии с которым должно приниматься данное решение [366] См.: Щепельков В.Ф. Уголовный закон: преодоление противоречий и неполноты. М., 2003. С. 54. .

Примером могут служить нормы, которые содержат ссылку на несуществующее установление иной отраслевой принадлежности. Так, признак «незаконный» означает не только бланкетность уголовно-правовой нормы, отсылающей к соответствующим правовым актам, но и то, что существуют законные действия (бездействие). Однако из этого правила есть исключения, объясняемые недосмотром законодателя. Так, в ст. 242 УК установлена ответственность за «незаконное распространение порнографических материалов или предметов». Термин «незаконное» употреблен в данном случае необоснованно, ибо законного распространения этих изделий не существует, разве кроме случаев посылки их на экспертизу или в суд [367] См.; Уголовное право Российской Федерации. Особенная часть. М, 1997. С. 451. .