Михаил Кауфман - Пробелы в уголовном праве: понятие, причины, способы преодоления

При определении логической структуры любой уголовно-правовой нормы следует, в первую очередь, выявлять ту совокупность признаков (элементов), которая составляет ее содержание [372] См.: Наумов Л.В., Новиченко Л.С. Указ. соч. С. 76. . Однако следует помнить, что она не может быть рассмотрена вне контекста общего построения системы уголовного законодательства и своего места в этой системе. Системность уголовного законодательства как раз и предполагает наличие определенных зависимостей между отдельными его структурными составляющими. Соблюдение этих требований будет подчеркивать внутреннюю логическую корректность системы. Следует признать, что в действующем уголовном законодательстве логическая корректность во многом нарушена. Некоторым нормам присуща фрагментарность, они не связаны с языком и содержанием других статей. Рассмотрим на примерах некоторые виды нарушений системного смысла закона.

Основополагающей категорией при привлечении к уголовной ответственности за совершенное деяние следует признать вину лица. Формально-логическая конструкция законодательного института вины представляет достаточно сложное образование по причине большого количества первичных признаков. В зависимости от сочетания этих признаков психическое отношение лица к совершаемому им общественно опасному деянию определяется законодателем либо как виновное, либо как невиновное. Между тем есть серьезные претензии к законодательной формулировке как умысла, так и неосторожности.

Мы уже затрагивали вопрос о крайней неопределенности умысла по отношению к так называемым формальным составам. Поскольку ст. 25 УК РФ определяет прямой и косвенный умысел через отношение к последствиям деяния, то, строго говоря, в преступлениях с формальным составом он отсутствует. Ссылки же на непредусмотренные законом последствия как условие признания деяния виновным «противоречат основам российского уголовного права» [373] Жалинский А.Э. Уголовное право в системе государственного воздействия на экономику // Предпринимательство: пределы государственно-правового вмешательства. Материалы конференции. М., 2001. С. 16. . Практика закрывает глаза на формулировку закона, но это положение нетерпимо.

Нельзя в этой связи не обратить внимание и на другой аспект в содержании умышленной формы вины. По смыслу ст. 25 УК РФ для признания деяния совершенным умышленно не требуется установления сознания лицом его противоправности (незаконности). Этот вывод следует из законодательной формулы умышленной вины, в соответствии с которой достаточно лишь ©сознания общественной опасности совершаемого деяния. При сравнении данного определения с характеристикой признаков субъективной стороны некоторых составов преступлений, например, незаконного оборота драгоценных металлов, природных драгоценных камней или жемчуга, обязательным элементом которого является сознание лицом противоправности совершенной сделки (о чем свидетельствует используемое в тексте ст. 191 УК словосочетание «в нарушение правил, установленных законодательством Российской Федерации»), обнаруживается внутренняя противоречивость законодательной конструкции умышленной формы вины. Эта противоречивость носит формально-логический характер. В законодательном определении умысла за его словесной формой скрыто два взаимоисключающих положения, так как по смыслу ст. 25 УК для признания деяния совершенным умышленно сознания противоправности не требуется, и, одновременно, в соответствии со ст.ст. 177, 190, 191, 287, 289, 300, 301, 330 УК сознание противоправности самоуправства и других вышеназванных составов является необходимым элементом субъективной стороны этих преступлений.

Определенные трудности возникают и при толковании предписаний, регламентирующих неосторожную форму вины. Согласно первоначальной редакции ч. 2 ст. 24 УК РФ деяние, совершенное по неосторожности, признавалось преступлением только в том случае, когда это было специально предусмотрено соответствующей статьей Особенной части УК. Это означало, что в тех случаях, когда диспозиция статьи Особенной части не конкретизировала форму вины, соответствующее преступление могло быть только умышленным. Вскоре, однако, стало очевидно, что УК в целом был явно неподготовлен к этому правоположению. Оно не было в должной мере учтено при описании норм-запретов — не содержалось указания на неосторожную форму вины даже в тех составах, субъективная сторона которых выражается исключительно в неосторожности. Чтобы такие нормы могли заработать на практике, законодателю пришлось внести изменения в ч. 2 ст. 24 УК, а также ввести указание на неосторожность в диспозиции ст.ст. 234, 249, 251, 283 и др. Однако сделано это было весьма непоследовательно.

Во-первых, следует признать, что уяснение смысла ст. 24 УК РФ и в ее новой редакции по-прежнему является проблематичным. Это объясняется известной своеобразностью терминологии, используемой законодателем в рассматриваемой норме. Из текста самого УК не совсем ясно содержание понятия, которое определяется выражением «деяния, совершенные по неосторожности». Отсюда возможны, по крайней мере, два варианта толкования содержания данной нормы.

Первый заключается в том, что если совершено преступление по неосторожности, то уголовная ответственность за него может наступить только при наличии в Особенной части УК РФ специального указания на неосторожность. Если же указание на неосторожность отсутствует, то ответственность может наступить либо за умышленное причинение вреда, либо, за преступление с двумя формами вины [374] См.: Щепельков В.Ф. Указ. соч. С. 196. .

При втором варианте в преступлениях, при описании которых законодатель не указывает, что они совершены по неосторожности, возможны как умышленная, так и неосторожная формы вины в отношении наступивших последствий [375] См.: Нерсесян В.А. Ответственность за неосторожные преступления: состояние и пути совершенствования // Гос. и право. 2002. № 3. С. 34. . Эта точка зрения представляется наиболее предпочтительной.

При этом, конечно, нельзя не отметить, что построение диспозиций, основанных на одинаковой наказуемости при умышленной и неосторожной формах вины, не может быть признано правильным, так как это не согласовывается ни с принципом справедливости, ни с принципом ограниченной ответственности за неосторожные преступления. Именно с учетом вины устанавливается раздельная наказуемость умышленных и неосторожных преступлений. «Установление единой санкции для обеих форм вины, — как обоснованно отмечалось еще в период действия УК 1960 г., — таит в себе опасность применения более мягких наказаний, предназначенных для неосторожных преступных деяний, за умышленные преступления» [376] Дагель П. Особенности ответственности за умышленные преступления // Сов. юстиция. 1971. С. 9. . Полагаем, что при конструировании норм Особенной части УК следует четко придерживаться определенной концепции, относящейся к определению субъективной стороны. Нельзя в одной и той же части статьи предусматривать и умысел, и неосторожность по отношению к наступающим последствиям, являющимся основными или квалифицирующими признаками, как это сделано, например, в ст.ст. 246-248, 250, 252, 254, 255, 257 УК и др. Такой подход ошибочно определяет единую санкцию, причем завышенную, для деяний, качественно различающихся по субъективным критериям.