Альфред Жалинский - Избранные труды. Том 3. Уголовная политология. Сравнительное и международное право

Федеральный Конституционный суд. Он, по мнению немецких юристов, одновременно является высшим конституционным органом Федерации и судом, решая вопросы применения конституционного права, но так, что это реализует присущую ему по отношению к другим высшим органам власти функцию гарантирования защиты Конституции – Основного закона ФРГ. Состав Федерального Конституционного суда по п. 2 абз. 1 ст. 94 избирается поровну, но раздельно Бундестагом и Бундесратом по сложной системе. Говоря в общем, Конституционный суд рассматривает:

а) споры между конституционными органами власти;

б) споры по проблемам Федерации;

в) действительность (конституционность) правовых предписаний;

г) споры о защите Конституции;

д) споры о правильности выборов;

е) конституционные жалобы [66] Подробнее см.: Федеральный Конституционный суд // Государственное право Германии. М., 1994. С. 272 и след. .

О роли Конституционного суда свидетельствует тот факт, что в течение 49 лет своей истории он вынес свыше трех с половиной тысяч решений, т. е. примерно по 70 решений в год [67] Prof. Thomas Lundmark. Umgang mit dem Prejudizienrecht // JuS. 2000. Nr. 6. S. 546 (Лундмарк Т. Применение преюдициального права // Юридическое образование. 2000. № 6. С. 546). .

Публичная власть в Землях и общинах. Подробно об этом ниже. Отметим только, что в Землях также имеются парламенты, правительства, представительства Земель при Федерации (уполномоченные), министерства (обычно внутренних дел, юстиции), правительственные органы более низкого уровня, чем земельный (окружные правительства). В общинах – советы общин, бургомистры.

Правоохранительная система наиболее интенсивно функционирует на уровне Земель [68] О характеристике судебной и правоохранительной систем см. разд. III «Судебная власть». .

Понятие правовой системы. Правовая система Германии, как и каждой страны, является частью правового миропорядка, который пока еще нельзя назвать мировой правовой системой. Элементами правовой системы Германии следует считать:

а) собственно право, т. е. совокупность правовых предписаний, содержащихся в различных источниках, и связанные правом публично-правовые и частноправовые институты (государство, юридические лица и пр.);

б) организационно-ресурсную и кадровую составляющие инфраструктуры права;

в) правовое сознание общества и правовую практику, взятые в определенном единстве [69] Такой подход к пониманию права отстаивал в своих работах известный ученый проф. В. П. Казимирчук. .

Выявить место в мировом правопорядке любой национальной правовой системы в современных условиях означает указать на:

а) принадлежность к отдельным правовым семьям (признаки сходства);

б) наиболее существенные проявления своеобразия (черты различия);

в) особенности взаимодействия с иными правовыми системами (черты преодоления или усиления сходства или различия).

Правовая система Германии при этом может рассматриваться в статике, т. е. как то, что есть сегодня в стране, как она существует, и тогда внимание концентрируется на описании ее отдельных элементов и связей между ними, на отраслях права, развитых в данной системе, источниках права, устройстве государства и ветвей публичной власти. Она в то же время может и должна рассматриваться в динамике. Право возникает, меняется, совершенствуется. Органы власти становятся иными, получают другую компетенцию; меняются их ответственность и задачи. Действующее право несет в себе черты прошлого. Оно может быть более или менее похоже на то право, какое страна имела на предшествующих этапах своего существования.

Правовая система, таким образом, – это выросшее из прошлого настоящее, проявляющееся – подчеркнем еще раз – в правилах, в текстах, где эти правила записаны, в людях, реализующих правовые нормы, в органах власти, учреждениях, юридических лицах, иных коллективных участниках правового оборота, в которых работают эти люди, в огромном количестве самых различных решений, поступков, вызванных реализацией правовых норм [70] См. об этом подробнее: Правовая система социализма / под ред. А. М. Васильева. М.: Юрид. лит-ра. Т. 1. 1986; Т. 2. 1987. .

Принадлежность к правовой семье. Право Германии в юридической литературе относят, как известно, к семье, которую иногда именуют романо-германской, а иногда – континентальным правом [71] О различиях правовых систем много написано в переведенной на русский язык широко известной в мире книге Рене Давида и Камиллы Жоффре-Спинози «Основные правовые системы современности» (М.: Междунар. отношения, 1996); см. также: Цвайгерт К., Кётц X. Введение в сравнительное правоведение в сфере частного права. Т. 1–2. М.: Междунар. отношения, 1998; Осакве К. Сравнительное правоведение в схемах: Общая и Особенная части. М.: Дело, 2000. В романо-германской семье начиная с XIX в. преобладает законодательство и высокая техника кодификации. Эта правовая система распространилась на всю Латинскую Америку, значительную часть Африки, страны Ближнего Востока, Японию, Индонезию (см.: Давид Р., Жоффре-Спинози К. Указ. соч. С. 29–30 и след.). . Последнее само по себе отличает его от «островного». Обычно в авторитетных работах по сравнительному праву, философии права, теории права указывают на отличия германского права и, шире, континентального от англо-американского, которое еще именуется общим. Меньше сравнивают его с мусульманским, китайским правом и другими правовыми системами, выделение которых куда более условно. Примером может служить работа немецкого юриста Кристофа графа фон Берншторфа (Bernstorff, Cristoph Graf von) «Введение в английское право». Она начинается словами: «В этом разделе должны быть описаны прежде всего особенно бросающиеся в глаза признаки английского права, которые его ясно отличают от иных, континентальных правовых порядков, и прежде всего также широко во всем мире представленного французского права и важного для нас немецкого права» [72] Graf von Bernstorff С. Einführung in das englische Recht München: С. H. Beck, 1996. S. 1 (Граф фон Берншторф К. Введение в английское право. Мюнхен: Бек, 1996. С. 1). Об отличиях английского и затем англо-американского от континентального права, употребляя именно это обозначение, пишет также проф. Дитер Блюменвитц. См.: Blümenwitz D. Einführung in das anglo-amerikanische Recht. 5. Aufl. München: С. H. Beck, 1994 (Блюменвитц Д. Введение в англо-американское право. 5-е изд. Мюнхен: Бек, 1994). .

Таким образом, специалисты единодушно считают, что право Германии:

а) действительно относится к континентальной системе и этот факт является принципиально важным для понимания данной правовой системы;