Анна Белицкая - Комментарий к Федеральному закону от 13 июля 2015 г. № 224-ФЗ «О государственно-частном партнерстве, муниципально-частном партнерстве в Российской Федерации и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»

Шестым принципом является принцип свободы заключения соглашения. Принцип свободы договора – это один из наиболее важных принципов рыночной экономики и гражданского права в целом [59] См.: Карапетов А.Г, савельев А.и. свобода договора и ее пределы: В 2 т. теоретические, исторические и политико-правовые основания принципа свободы договора и его ограничений. том 1. статут. 2012. . ГК РФ (ст.421) устанавливает, что граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена настоящим Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством.

Принцип свободы договора был раскрыт в судебной практике. В частности, он был разъяснен в Постановлении Пленума ВАС РФ от 14 марта 2014 г. 16 «О свободе договора и ее пределах» [60] Вестник ВАс рф. № 5. 2014. . В Постановлении Президиума ВАС РФ от 5 февраля 2013 г. N 12444/12 по делу N А32-24023/2011 [61] Вестник ВАс рф. № 7. 2013. уточняется принцип свободы договора в отношении инвестиционных контрактов, которые включают в себя условие об участии хозяйствующих субъектов в денежной или натуральной форме в развитии социальной, инженерной, транспортной инфраструктуры муниципальных образований без встречного гражданско-правового предоставления со стороны последних. Суд пришел к выводу, что такое условие не противоречат гражданскому законодательству.

Между тем принцип свободы договора имеет и свои пределы. Например, Постановлением Президиума ВАС РФ от 22 ноября 2011 г. N 9113/11 по делу N А55-10425/2010 было признано, что предприниматели вправе рассчитывать на адекватную оплату оказанных услуг и что распределение денежных средств должно осуществляться законным способом, а не путем заключения договора, не имеющего экономического смысла [62] Вестник ВАС РФ. № 3. 2012. .

Принципы государственно-частного партнерства исследовали как отечественные, так и зарубежные авторы. Так, И.Г. Майор выделяет следующие принципы: приоритет договорного регулирования, гласность и прозрачность отношений государственно-частного партнерства, страхование рисков, участие населения в выборе проекта, равенство сторон соглашения, конкурсный порядок заключения соглашений, автономность сторон, свобода в заключении партнерского соглашения, определении его условий [63] См.: Майор И.Г Причины и принципы частно-государственного партнерства (гражданско-правовой аспект) // общество и право. 2008. № 1. – с. 108110. . Н.Е. Саванкова называет принципы открытости, сопоставимости национального и международного учета, доверия, непрерывности, окупаемости [64] См.: саванкова н. Е. реализация проектов государственно-частного партнерства: зарубежный опыт и российская практика. Автореф. дис. канд. экон. наук. М. 2009. – с. 8–9. . В учебном пособии по государственно-частному партнерству называются принцип равенства интересов сторон и свобода выбора действий; стабильность контракта государственно-частного партнерства одновременно возможности его изменения и адаптации; ответственность за исполнение условий контракта, конкурентность, прозрачность и обратная связь, невмешательства государства в сферу ответственности частного партнера, стимулирование и гарантии, возмездность, равноправие (недискриминационное отношение) к иностранным компаниям [65] См.: Варнавский В.Г., Клименко А.В., Королев В.А., Баженов А.В., Воротников А.М. Государственно-частное партнерство теория и практика. Учебное пособие. М. 2010. – с. 24. . В исследованиях, посвященных отдельным правовым формам государственно-частного партнерства, в частности, концессионным соглашениям, также рассматривается вопрос принципов правового регулирования указанных явлений [66] См.: Вахтинская И.С. Гражданско-правовые признаки концессионного соглашения. Автореф. дисс. канд. юрид. наук. М. 2008. – с. 13. .

Ряд принципов государственно-частного партнерства закреплен на международно-правовом уровне. К принципам, которые были выработаны в практике Европейского суда, подлежащим обязательному применению в процессе выбора концессионера, относятся запрет дискриминации участников конкурса (принцип равного обращения), принцип прозрачности, принцип соразмерности [67] См.: Mitteilung der Kommission zu Auslegungsfragen im Bereich Konzessionen im Gemeinschaftsrecht // Amtsblatt nr. .

В отечественном правопорядке на уровне субъектов Федерации также были закреплены некоторые принципы государственно-частного партнерства: принцип законности, участие публичного образования в отношениях, связанных с заключением и исполнением соглашений на равных началах с участниками этих отношений, отсутствия дискриминации участников конкурса, в т. ч. российских и иностранных физических и юридических лиц, на право заключения соглашений, соблюдения прав и законных интересов участников соглашений, принцип добросовестного и взаимовыгодного сотрудничества сторон соглашений, обеспечения доступности информационного ресурса о проектах государственно-частного партнерства для хозяйствующих субъектов всех форм собственности, развития социально-экономических, производственных, политических, финансовых, инновационных, инфраструктурных факторов, определяющих степень привлекательности инвестиционного рынка и снижающих инвестиционные риски [68] см., например, закон республики Алтай от 05.03.2008 № 15-рз «об основах государственно-частного партнерства в республике Алтай»// Алтайдын Чолмоны. № 62–63. 25.03.2008; закон республики Дагестан от 2008 № 5-рз «об участии республики Дагестан в государственно-частных партнерствах»// собрание законодательства республики Дагестан. 15.02.2008. № 3. ст.68; др. .

Представляется, что в федеральном нормативном правовом акте следует установить, что государственно-частное партнерство осуществляется на основе принципа партнерства хозяйствующих субъектов и других (общих и специальных) принципов предпринимательского (хозяйственного) права [69] См.: Шишкин С.Н. Предпринимательско-правовые (хозяйственно-правовые) основы государственного регулирования экономики: монография. М: инфотропик Медиа, 2011.328 с. .

Согласно ч.1 комментируемой статьи, сторонами соглашения о государственно-частном или муниципально-частном партнерстве являются публичный партнер и частный партнер. Стороны соглашения являются основным субъектами государственно-частного или муниципально-частного партнерства, однако круг субъектов таких отношений шире и не ограничивается только лишь сторонами соглашения. Так, субъектом отношений государственно-частного партнерства также выступает финансирующее лицо (подробнее об этом см. комментарий к ст.3 настоящего Закона). Помимо основных сторон концессионных обязательств в концессионном обязательстве могут участвовать государственные и муниципальные унитарные предприятия на праве хозяйственного ведения, бюджетные учреждения на праве оперативного управления, банки и иные кредитные организации, финансовые, технические и страховые компании, потребители оказываемых услуг [70] См.: седлецкая Е.Г. Гражданско-правовое регулирование концессионных обязательств: общие положения // Гражданское право. 2012. № 6. – с. 40–42. . Б.М. Гонгало и П.В. Крашенинников выделяют стороны сделки и отдельно лиц, участвующих в сделке. Так, по мнению ученых, в договоре купли-продажи всегда две стороны: продавец и покупатель. Но на стороне продавца и (или) покупателя могут выступать несколько лиц [71] См.: Гонгало Б.М., Крашенинников П.В. общеизвестное о договоре // развитие основных идей Гражданского кодекса россии в современном законодательстве и судебной практике: сборник статей, посвященный 70-летию с. А. Хохлова / с.с. Алексеев, В.с. Белых, В.В. Витрянский [и др.]; под ред. с.с. Алексеева. Доступ из справочной правовой системы «КонсультантПлюс». .