Анна Белицкая - Комментарий к Федеральному закону от 13 июля 2015 г. № 224-ФЗ «О государственно-частном партнерстве, муниципально-частном партнерстве в Российской Федерации и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»

В комментируемой норме указывается, что в согласии публичного партнера может быть определен перечень третьих лиц с указанием сведений, их идентифицирующих. В случае, если в согласии публичного партнера указаны лица, которые могут привлекаться частным партнером, частный партнер не вправе привлекать иных лиц к исполнению своих обязательств по соглашению, а указанные в данном перечне третьи лица не вправе привлекать иных лиц для исполнения своих обязательств. Представляется, что такие ограничения на привлечение третьих лиц обусловлены ограничениями в отношении самого частного партнера (может быть только российское лицо, не может быть индивидуальным предпринимателем и т. д.).

Т.к. объект соглашения находится в зоне ответственности государства, контроль публичных органов за третьими лицами, которые могут быть привлечены для исполнения обязательств частного партнера по соглашению о государственно-частном или муниципально-частном партнерстве, является оправданным. Вместе с тем нельзя не признать, что такие ограничения по возможности привлечения третьих лиц на стороне частного партнера могут оказывать негативное влияние на реализацию самого проекта, т. к. необходимость в привлечении таких лиц возникает регулярно.

Отметим, что по Закону о концессионных соглашениях ограничения на привлечения третьих лиц концессионером отсутствуют.

Ч.8 комментируемой статьисодержит требования, которые предъявляются к частному партнеру в проектах государственно-частного или муниципально-частного партнерства. Законодатель выделяет четыре основных требования.

Во-первых, требованием является непроведение ликвидации юридического лица и отсутствие решения арбитражного суда о возбуждении производства по делу о его банкротстве, т. к. для публичного партнера важно иметь гарантии стабильного положения частного партнера. Ликвидация или нахождение юридического лица в процессе несостоятельности многократно повышает риск незавершения инвестиционного проекта.

Во-вторых, не менее важным требованием является неприменение административного наказания в виде административного приостановления деятельности юридического лица в порядке, установленном Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях, на день представления заявки на участие в конкурсе. Выполнение данного требования может служить подтверждением добросовестности частного партнера и его надежной деловой репутации.

В-третьих, чтобы участвовать в партнерских отношениях с государством, потенциальный частный партнер не должен иметь задолженности перед ним в виде недоимки по налогам, сборам и по иным обязательным платежам, а также задолженности по уплате процентов за использование бюджетных средств, пеней, штрафов, отсутствие иных финансовых санкций не ранее чем за один месяц до дня представления заявки на участие в конкурсе. Это говорит о добросовестности частного лица и о строгом соблюдении им законодательства, а также об уважительном отношении к государственному бюджету.

В-четвертых, для осуществления деятельности по реализации соглашения о государственно-частном или муниципально-частном партнерстве необходимо наличие требуемых в соответствии с законодательством Российской Федерации лицензий на осуществление отдельных видов деятельности, свидетельств о допуске саморегулируемых организаций к выполнению предусмотренных соглашением работ и иных необходимых для реализации соглашения разрешений за исключением случаев, если получение указанных лицензий, свидетельств, разрешений в соответствии с законодательством Российской Федерации допускается только после заключения соглашения и соблюдения необходимых для этого условий такого соглашения.

Ч.9 комментируемой статьисодержит важную гарантию для частных инвесторов, которая заключается в запрете на установление требований к частным партнерам, не предусмотренных комментируемым Законом. Т. е. перечень требований, предъявляемых к частному партнеру, является закрытым (см. комментарий к ч.8 настоящей статьи), что обеспечивает частному партнеру понимание своих шансов на победу в конкурсе на право заключения соглашения о государственно-частном или муниципально-частном партнерстве в аспекте соответствия предъявляемым требованиям.

В ч.1 комментируемой статьиуказывается, что при принятии решения о реализации проекта государственно-частного или муниципально-частного партнерства уполномоченными органами государственной власти или местного самоуправления определяется форма такого партнерства посредством включения в соглашение определенных обязательных элементов и определения последовательности их реализации. Отметим, что элементами являются фактически различные договоры, которые включаются в состав соглашения о государственно-частном или муниципально-частном партнерстве как в смешанный договор.

В Законе о концессионных соглашениях также говорится о том, что концессионное соглашение является договором, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных федеральными законами. В названном Законе при этом устанавливается, что к отношениям сторон концессионного соглашения применяются по общему правилу в соответствующих частях правила гражданского законодательства о договорах, элементы которых содержатся в концессионном соглашении (ч.2 ст.3 Закона о концессионных соглашениях).

В научной литературе отмечается, что концессионное соглашение содержит в себе элементы договора аренды и договора подряда [77] См.: Савсерис С. Концессионные соглашения в практике российских компаний // ЭЖ-Юрист. 2014. № 38. – с. 15. , что подтверждается и судебной практикой. Так, в Определении Верховного Суда РФ от 26 марта 2015 г. N 310-КГ15-1150 по делу N А14-4828/2013 суд установил, что на стадии осуществления концессионером деятельности с использованием (эксплуатацией) объекта концессионного соглашения оно содержит в себе элементы договора аренды [78] сПс КонсультантПлюс . В судебной практике встречается и применение к концессионному соглашению норм о договоре подряда [79] Постановление фАс северо-западного округа от 26 августа 2011 г. по делу № А13-12057/2010 // сПс КонсультантПлюс .

Между тем концессионное соглашение не сводится лишь к двум указанным договорам. Как отмечают С.А. Зинченко, О.Г. Ломидзе, В.В. Галов, принципиальной особенностью концессионного соглашения, не свойственной ни аренде, ни строительному подряду, является установление обязанности концессионера осуществлять деятельность с использованием (эксплуатацией) объекта концессионного соглашения [80] См.: зинченко с. А., Ломидзе о. Г., Галов В.В. Концессионное соглашение – правовая форма взаимодействия бизнеса и государства // закон. 2007. № 2. – с. 65–72. . При этом нельзя не согласиться с мнением Н.Г. Дорониной и Н.Г. Семилютиной, что договор концессии не может быть заменен ни одним из гражданско-правовых договоров, урегулированных в ГК РФ, даже при значительном сходстве условий того или иного договора концессии с договором аренды, подряда, доверительного управления и другими договорами [81] См.: Доронина н. Г, семилютина н. Г. регулирование инвестиций как форма защиты экономических интересов государства // Журнал российского права. 2005. № 9. – с. 66–78. .