Тимур Мухаметшин - Современная инфраструктура российского рынка ценных бумаг: научно-практический комментарий законодательства

Но даже после заключения договора об оказании клиринговых услуг на рынке ценных бумаг, необходимым условием его исполнения и получения клиринговой услуги является наличие у участника клиринга: (1) договора счета депо с расчетным депозитарием в целях проведения расчетов по ценным бумагам по итогам клиринга и (2) договора банковского счета с кредитной организацией (выполняющей функции расчетной организации) в целях проведения расчетов по денежным средствам по итогам клиринга.

У рядовых юридических и физических лиц есть возможность опосредованно получить клиринговую услугу, став клиентом участника клиринга, в данном случае – клиентом брокера, профессионального участника рынка ценных бумаг, путем заключения договора о брокерском обслуживании [90] Согласно п. 1 ст. 3 ФЗ «О рынке ценных бумаг» брокеры осуществляют деятельность по совершению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами и (или) по заключению договоров, являющихся производными финансовыми инструментами, по поручению клиента от имени и за счет клиента или от своего имени и за счет клиента на основании возмездных договоров с клиентом. .

Подобное определение субъектного состава участников клиринга через призму участников организованных торгов было полностью актуальным до 01 января 2012 г., а именно, до момента вступления в силу ФЗ «О клиринге и клиринговой деятельности», который ввел новый для российского рынка институт «клирингового брокера». Клиринговым брокером признается участник клиринга, который является стороной по договорам, заключенным на основании заявок, поданных не в его интересах другим лицом – участником организованных торгов (ч. 8 ст. 2).

К сожалению, законодательные положения об институте клирингового брокера скудны и не конкретизируют статус и содержание деятельности такого института. Предполагается, что эти вопросы будут урегулированы на уровне нормативных актов Банка России, на уровне правил клиринга и правил организованных торгов [91] На момент написания материала нормативного акта издано не было. В правилахторгов клиринговых организаций, имеющих действующую лицензию на осуществление клиринговой деятельности, упоминание о клиринговых брокерах также пока отсутствует. Такая же ситуация с правилами организованных торгов. . Тем не менее, предвкушая востребованность клирингового брокера уже в недалеком будущем и важность его участия в процессах клиринга, попытаемся составить предварительное представление о данном институте.

Как следует из названия данного субъекта, клиринговый брокер, очевидно, является профессиональным участником рынка ценных бумаг, осуществляющим брокерскую деятельность в значении ст. 3 ФЗ «О рынке ценных бумаг», совмещая ее с клиринговой деятельностью, возможность чего предусмотрена ч. 5 ст. 5 ФЗ «О клиринге и клиринговой деятельности». Совмещение брокерской и клиринговой деятельности должно предъявлять к клиринговым брокерам повышенные лицензионные требования по размеру капитала, соблюдению мер по управлению рисками и пруденциального надзора и т. п.

Осуществление брокером клиринговой деятельности возможно только на организованных торгах. В клиринговых отношениях брокер выступает самостоятельным субъектом. С одной стороны, клиринговый брокер в статусе участника клиринга присоединяется к правилам клиринга, в которых содержатся его права и обязанности, порядок взаимодействия с клиринговой организацией и т. д. С другой стороны, клиринговый брокер заключает с участником торгов отдельный договор о выполнении функции клирингового брокера, направленный на оказание услуг по включению обязательств и требований участника торгов и его клиентов в клиринговый пул.

В соответствии с ч. 4 ст. 11 ФЗ «О клиринге и клиринговой деятельности» стороной договора, заключенного на организованных торгах на основании заявки, в которой указан клиринговый брокер, является такой клиринговый брокер. Указание клирингового брокера в заявке допускается при условии, что клиринговая организация получила на то согласие клирингового брокера в порядке, определенном правилами клиринга.

Одновременно с этим ч. 3 ст. 20 ФЗ «Об организованных торгах» указывает, что правилами организованных торгов могут быть предусмотрены случаи, когда на основании заявок, соответствие которых друг другу установлено организатором торговли, одновременно заключаются следующие договоры:

1) договор между клиринговым брокером и участником торгов (центральным контрагентом, другим клиринговым брокером);

2) договор между клиринговым брокером и участником торгов, подавшим заявку, в которой указан этот клиринговый брокер. При этом участник торгов по такому договору имеет права и обязанности, полностью идентичные правам и обязанностям клирингового брокера по договору, указанному в пункте 1 настоящей части.

При такой схеме клиринговая организация и участник торгов между собой не взаимодействуют. Посредником для них является клиринговый брокер, который одновременно выступает в качестве:

1) участника клиринга для клиринговой организации (или стороной по сделке для центрального контрагента, другого клирингового брокера);

2) клиринговой организацией для участника торгов, не являющегося участником клиринга.

Вторая роль немного условна, поскольку клиринговый брокер согласно вышеприведенным законодательным положениям все-таки посредничает, а не осуществляет клиринг для участников торгов. Он выступает в роли «ретранслятора» результатов клиринга от клиринговой организации к участникам торгов. В то же самое время клиринговый брокер, будучи стороной в клиринговом правоотношении, аккумулирует на себе риски неисполнения участниками торгов своих обязательств по заключенным сделкам.

Сегодня институт клирингового брокера широко применяется в практике биржевых торгов в развитых странах. Его наличие призвано снизить количество прямых участников клиринга и тем самым повысить эффективность управления системными рисками, возникающими на рынке.

Наряду с клиринговым брокером в российском законодательстве получил закрепление институт «центрального контрагента» (англ. central counterparty, ССР).

На практике совершение сделок с участием центрального контрагента означает, что участники клиринга заключают все договоры и осуществляют расчеты по сделкам исключительно с центральным контрагентом, а не между собой. Тем самым урегулирование позиции участников торгов происходит против центрального контрагента, а не против друг друга. Это является эффективным механизмом обеспечения исполнения заключаемых участниками клиринга сделок и способом снижения рисков.