Тимур Мухаметшин - Современная инфраструктура российского рынка ценных бумаг: научно-практический комментарий законодательства

Для организации и осуществления внутреннего контроля клиринговая организация назначает контролера или формирует отдельное структурное подразделение (службу внутреннего контроля). Контролер (руководитель службы внутреннего контроля) подотчетен напрямую совету директоров (наблюдательному совету) и назначается (освобождается) от должности решением совета директоров (наблюдательного совета). К контролеру (руководителю службы внутреннего контроля) клиринговой организации предъявляются особые квалификационные и профессиональные требования, закрепленные Приказом ФСФР России от 04 октября 2012 г. № 12–84/пз-н.

Несмотря на то, что порядок осуществления внутреннего контроля, права и обязанности контролера и службы внутреннего контроля устанавливаются клиринговой организацией самостоятельно в своих локальных документах («правилах внутреннего контроля» и т. д.), общие требования к их содержанию и к организации внутреннего контроля определены на подзаконном уровне Приказом ФСФР России от 13 августа 2013 г. № 13–72/пз-н «Об утверждении требований по организации внутреннего контроля клиринговой организации, а также к документу, устанавливающему порядок осуществления внутреннего контроля клиринговой организации» [84] БНА. 2013. № 41. .

Указанный нормативный правовой акт, в частности, определяет основные направления, функции и принципы организации внутреннего контроля клиринговой организации. Так, система внутреннего контроля клиринговой организации в обязательном порядке должна включать три направления:

1) контроль за управлением информационными потоками (получением и передачей информации) и обеспечением информационной безопасности;

2) наблюдение за функционированием системы внутреннего контроля в целях оценки степени ее соответствия задачам деятельности клиринговой организации, выявления недостатков, разработки предложений и осуществления контроля за реализацией решений по совершенствованию системы внутреннего контроля клиринговой организации (далее – мониторинг системы внутреннего контроля);

3) контроль за функционированием системы управления рисками.

В рамках всех направлений контроль должен осуществляться независимо и беспристрастно, исходя из масштабов и характера деятельности клиринговой организации.

К функциям контролера (службы внутреннего контроля) относятся: проверка и оценка эффективности системы внутреннего контроля; проверка достоверности, полноты, объективности и своевременности представления отчетности и иных сведений в соответствии с нормативными актами регулятора; проверка применяемых способов (методов) обеспечения сохранности имущества клиринговой организации; оценка экономической целесообразности и эффективности совершаемых клиринговой организацией операций; проверка соответствия внутренних документов клиринговой организации нормативным правовым актам, стандартам саморегулируемых организаций; проверка процессов и процедур внутреннего контроля; проверка систем, созданных в целях соблюдения правовых требований, профессиональных кодексов поведения; другие вопросы, предусмотренные внутренними документами клиринговой организации.

Принципами организации внутреннего контроля клиринговой организации являются: непрерывность, эффективность, независимость, беспристрастность, соразмерность масштабу и характеру деятельности.

Необходимо отметить, что клиринговая деятельность длительное время (до 01 января 2013 г.) относилась к профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг и могла с отдельными ее видами совмещаться, о чем подробнее будет сказано ниже. В связи с чем на нее распространялись нормы «Положения о внутреннем контроле профессионального участника рынка ценных бумаг», утвержденного Приказом ФСФР России от 24 мая 2012 г. № 12–32/пз-н [85] БНА. 2012. № 52. .

Поскольку внутренний контроль также является неотъемлемой частью профессиональных участников рынка ценных бумаг и кредитных организаций, то при совмещении клиринговой организацией своей деятельности с иными видами предпринимательской деятельности, требующими осуществления внутреннего контроля, она также должна будет выполнять требования по организации внутреннего контроля в рамках таких видов деятельности [86] Подробнее о примере внутреннего контроля в организации, совмещающей различные виды предпринимательскойдеятельности, см.: Мухаметшин Т. Ф. Брокерская деятельность банков на рынке ценных бумаг: правовое регулирование. М., 2009. С. 181–190. . Осуществление внутреннего контроля при таком совмещении может быть возложено на нескольких контролеров. При этом каждый контролер должен (а) соответствовать квалификационным требованиям по виду (видам) деятельности, а также (б) составлять и представлять органам управления организации отчеты по виду (видам) деятельности, в отношении которого (которых) контролер осуществляет свои функции.

Помимо требований к организации и осуществлению внутреннего контроля, клиринговая организация в соответствии с нормами ст. 22 ФЗ «О клиринге и клиринговой деятельности» обязана утвердить документы, определяющие:

– меры, направленные на снижение кредитных, операционных и иных рисков, в том числе меры по обеспечению бесперебойного функционирования программно-технических средств, предназначенных для осуществления клиринговой деятельности (п. 5);

– меры, направленные на предотвращение и урегулирование конфликта интересов при осуществлении клиринга и совмещении клиринговой деятельности с иными видами деятельности (п. 5);

– меры, направленные на снижение рисков (п. 8);

– меры, принимаемые в случаях возникновения чрезвычайных обстоятельств, которые могут препятствовать нормальному осуществлению клиринговой деятельности, и направленные на обеспечение непрерывности осуществления такой деятельности (п.9).

Предварительное одобрение указанных документов в обязательном порядке проходит через специально созданный комитет по рискам или его аналог, который подотчетен совету директоров клиринговой организации и состоит не менее чем наполовину из представителей участников клиринга. Детальные требования к указанным документам устанавливаются нормативным актом Банка России, который, однако, на сегодняшний день не принят.

Возложенные на клиринговые организации права и обязанности исполняются ими лично. Они не вправе передавать полномочия единоличного исполнительного органа другому лицу (управляющему, управляющей организации).

На практике клиринговые организации имеют различные наименования, например, клиринговый центр, клиринговая палата и т. п. В то же время иные юридические лица, не являющиеся клиринговыми организациями, не могут использовать слово «клиринг», производные от него слова и сочетания с ним в своем фирменном наименовании, за исключением случаев, установленных федеральными законами (ч. 13 ст. 5 ФЗ «О клиринге и клиринговой деятельности»).