Тимур Мухаметшин - Современная инфраструктура российского рынка ценных бумаг: научно-практический комментарий законодательства

– требования к участникам клиринга;

– порядок и условия допуска обязательств к клирингу;

– порядок проведения клиринга, в том числе порядок и условия включения обязательств в клиринговый пул (исключения обязательств из клирингового пула) [74] В соответствии с п. 7 ст. 2 ФЗ «О клиринге и клиринговой деятельности» клиринговым пулом признается совокупность обязательств, допущенных к клирингуи подлежащих полностью прекращению зачетом и (или) иным способом в соответствии с правилами клиринга и (или) исполнением. Количество клиринговых пулов, которые вправе формировать клиринговая организация, законом (ст. 12) не ограничивается. При множестве клиринговых пулов клиринг проводится отдельно по обязательствам, составляющим разные клиринговые пулы. Примечательно, что одно и то же обязательство может быть одновременно включено только в один клиринговый пул. Вместе с тем в клиринговый пул могут быть включены обязательства, возникшие по итогам клиринга обязательств, включенных в другой клиринговый пул. ;

– права и обязанности клиринговой организации, участников клиринга и лица, осуществляющего функции центрального контрагента;

– порядок исполнения обязательств по итогам клиринга;

– способы обеспечения исполнения обязательств, допущенных к клирингу, в случае использования такого обеспечения;

– в случае использования торговых и (или) клиринговых счетов – виды торговых и (или) клиринговых счетов и порядок совершения операций по ним;

– порядок представления клиринговой организацией участникам клиринга отчетов по итогам клиринга;

– описание мер, направленных на управление рисками при осуществлении клиринга, а также на распределение обязанностей по управлению рисками между клиринговой организацией и лицом, осуществляющим функции центрального контрагента.

Необходимо отметить, что положения, в обязательном порядке подлежащие включению в правила клиринга, закреплены только на уровне ФЗ «О клиринге и клиринговой деятельности». Однако перечень таких положений в четком и систематизированном виде законом не представлен. Требования к содержанию обязательных положений определены «Положением о требованиях к клиринговой деятельности», утвержденным Приказом ФСФР России от 11 октября 2012 г. № 12–87/пз-н [75] РГ. 2012. № 298. .

Помимо обязательных положений, правила клиринга могут содержать:

– факультативные положения о порядке использования аналогов собственноручной подписи;

– условия договора об осуществлении функций центрального контрагента;

– случаи, когда обязательства, допущенные к клирингу, не подлежат исполнению и прекращаются в порядке и на условиях, которые установлены правилами клиринга;

– иные непротиворечащие законодательству положения.

Таким образом, перед нами комплексный документ клиринговой организации, подробно регламентирующий ее внутренние правила и процедуры, порядок оказания клиринговых услуг, в том числе типовые условия договоров и требования к участникам клиринга.

Указание в легальном определении на множественность правил клиринга («документы») подразумевает возможность оказания одной клиринговой организацией услуг на различных рынках. Ввиду их многообразия и имеющихся особенностей, требуется регламентация правил клиринга для каждого типа рынка и, следовательно, разработка самостоятельного документа.

Например, клиринговой организацией ЗАО АКБ «Национальный Клиринговый Центр» разработаны и утверждены отдельные правила клиринга для срочного, валютного, товарного рынков, рынка ценных бумаг. При этом «Правила клиринга на рынке ценных бумаг» регулируют исключительно отношения, связанные с заключением и исполнением сделок купли-продажи ценных бумаг и сделок репо, заключаемых в Секторе рынка Основной рынок ЗАО «Фондовая биржа ММВБ», а также исполнением внебиржевых сделок купли-продажи ценных бумаг и сделок РЕПО [76] Официальный Интернет-сайт ЗАО АКБ «Национальный Клиринговый Центр». [Электронный ресурс]. Электрон. дан. [М., 2013]. Режим доступа: http://www.nkcbank.ru. .

Правила клиринга и вносимые в них изменения вступают в силу не ранее чем через пять дней после обязательной регистрации Банком России и раскрытия информации об этом на сайте клиринговой организации. Установление и изменение положений об ограничении размера ответственности лица, осуществляющего функции централь ного контрагента, а также изменения правил клиринга, связанные с исключением из указанных правил положений третейского соглашения или изменением третейского суда, вступают в силу не ранее чем через три месяца после раскрытия информации об этом.

Наряду с правилами клиринга закон упоминает о таком документе как договор об оказании клиринговых услуг. Именно на его основе базируются отношения между клиринговой организацией и ее клиентами – участниками клиринга. Исключительным предметом такого договора является оказание клиринговой организацией услуг по:

– определению подлежащих исполнению обязательств, возникших из договоров, в том числе в результате осуществления неттинга обязательств;

– подготовке документов (информации), являющихся основанием прекращения и (или) исполнения таких обязательств.

Наделе возможно оказание дополнительных услуг, способствующих осуществлению клиринга, например, услуг электронного документооборота между сторонами. «Побочным эффектом» договора об оказании клиринговых услуг будет реализация клиринговой организацией системы мер, направленных на снижение рисков.

Закон достаточно лаконичен в отношении предъявляемых к такому договору формы и условий. По смыслу содержащихся в ст. 3 ФЗ «О клиринге и клиринговой деятельности» норм, договор об оказании клиринговых услуг является:

– возмездным договором;

– договором присоединения в значении п. 1 ст. 428 ГК РФ;

– двусторонним консенсуальным договором.

Как уже говорилось выше, договор об оказании клиринговых услуг заключается на условиях, предусмотренных правилами клиринга. Во всем остальном следует руководствоваться гражданско-правовыми нормами о договорных обязательствах.

В контексте приведенного выше сравнения клиринга с контокоррентными отношениями будет небезынтересным посмотреть на отличия соответствующих им договоров.

На этот счет Л. Г. Ефимова отмечает, что от договора контокоррентного счета договор об оказании клиринговых услуг отличается, во-первых, субъектным составом, поскольку является многосторонним. Он заключается между клиринговой организацией и всеми участниками клиринга. Многосторонний зачет в отличие от обычного зачета встречных требований (ст. 410 ГК РФ) не может производиться на основании самостоятельных волеизъявлений его отдельных участников. Для прекращения обязательств участников клиринга в размере произведенного зачета и для возникновения обязательств у некоторых участников клиринга в размере образовавшегося сальдо (эффект новации обязательства) необходима согласованная воля всех участников многостороннего зачета.