Тимур Мухаметшин - Современная инфраструктура российского рынка ценных бумаг: научно-практический комментарий законодательства

Более подробно порядок осуществления клиринга с участием центрального контрагента определяется правилами клиринга клиринговой организации, которые, в частности, могут предусматривать:

– случаи и порядок распределения между участниками клиринга убытков центрального контрагента, возникших в связи с осуществлением последним своих функций;

– случаи ограничения размера ответственности центрального контрагента за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, включенных в клиринговый пул;

– максимальный размер ответственности центрального контрагента, в том числе в зависимости от вида имущества, являющегося предметом указанных обязательств;

– порядок удовлетворения сумм требований участников клиринга, превышающих максимальный размер ответственности центрального контрагента.

Очевидно, что способность центрального контрагента брать на себя риски неисполнения обязательств по совершенным другими участниками клиринга сделкам должна обеспечиваться высоким уровнем его кредитоспособности. Такой уровень достигается за счет особых требований, предъявляемых к деятельности центрального контрагента.

Согласно нормам ФЗ «О клиринге и клиринговой деятельности» в качестве центрального контрагента может выступать юридическое лицо в форме хозяйственного общества, созданного в соответствии с законодательством Российской Федерации и являющееся одной из сторон всех договоров, обязательства из которых подлежат включению в клиринговый пул. Функции центрального контрагента могут осуществлять клиринговая организация, а также кредитная организация, получившая аккредитацию на осуществление указанных функций. При этом лицо, осуществляющее функции центрального контрагента, не вправе привлекать иных лиц для осуществления своих функций, прав и исполнения своих обязанностей.

О правовом статусе клиринговой организации было сказано выше.

Что касается кредитных организаций, то требования к их созданию и деятельности весьма высоки и подробно регламентируются банковским законодательством. Например, согласно ст. 11.2 ФЗ «О банках и банковской деятельности» минимальный размер собственных средств (капитала) кредитной организации должен быть не менее 180 млн руб. При этом в целях обеспечения своей финансовой надежности кредитная организация обязана соблюдать обязательные нормативы, устанавливаемые в соответствии с ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)», организовывать внутренний контроль, предоставлять отчетность и т. д.

Кредитная организация выполняет функцию центрального контрагента на основании заключаемого с клиринговой организацией договора об осуществлении функций центрального контрагента, определяющего обязанности сторон по управлению рисками и порядок их взаимодействия при осуществлении клиринга. Заключение указанного договора означает присоединение такой кредитной организации к правилам клиринга. Плата за определение подлежащих исполнению обязательств и подготовку документов (информации), являющихся (являющейся) основанием прекращения и (или) исполнения обязательств, с кредитной организации, осуществляющей функции центрального контрагента, может не взиматься. Согласно ч. 6 ст. 4 ФЗ «О клиринге и клиринговой деятельности» договор об осуществлении функций центрального контрагента не может быть расторгнут в одностороннем порядке. Его действие прекращается со дня отзыва лицензии на осуществление банковских операций или аннулирования лицензии на осуществление клиринговой деятельности, отзыва аккредитации лица, осуществляющего функции центрального контрагента.

При совмещении лицами функции центрального контрагента с иными видами деятельности нормами ст. 5 ФЗ «О клиринге и клиринговой деятельности» установлены определенные ограничения. В частности, при совмещении клиринговой деятельности с брокерской, дилерской, деятельностью по управлению ценными бумагами клиринговая организация не вправе осуществлять клиринг с участием центрального контрагента и функции центрального контрагента (ч. 5). Кредитная организация, осуществляющая функции центрального контрагента, не вправе осуществлять операции по привлечению денежных средств физических лиц во вклады (ч. 9).

В целом появление в законе и на практике механизма центрального контрагента на российском рынке ценных бумаг является долгожданным и знаковым событием. Можно предположить, что его присутствие вскоре станет таким же привычным и неотъемлемым атрибутом рыночной инфраструктуры, каким длительное время являлся механизм полного предварительного обеспечения (режим Т+0) на организованных торгах ЗАО «ФБ ММВБ». На актуальность института центрального контрагента косвенно указывает законодательное требование о необходимости закрепления в правилах клиринга условия, что клиринг осуществляется без участия центрального контрагента и (или) с участием центрального контрагента, а также наименование лица, осуществляющего функции центрального контрагента, если это лицо не является клиринговой организацией, утвердившей правила клиринга.

В целях формирования комплексного представления о субъектном составе клиринговых правоотношений и месте клиринговой деятельности, которое она занимает на организованном рынке ценных бумаг, приведем перечень лиц, с кем клиринговые организации вступают в правоотношения.

1. Участники клиринга, клиринговые брокеры, центральные контрагенты – это лица, о которых было сказано выше.

2. Клиенты участников клиринга. Клиринговая организация формально не вступает в правоотношения с клиентом участника клиринга, хотя ФЗ «О клиринге и клиринговой деятельности» содержит положения, касающиеся порядка учета денежных средств клиента участника клиринга во внутреннем учете клиринговой организации (ч. 3 ст. 16) и учета имущества клиента участника клиринга, являющегося индивидуальным клиринговым обеспечением (ч. 3 ст. 23). Более того, согласно п. 3.2 «Положения о требованиях к клиринговой деятельности», утвержденного Приказом ФСФР России от 11 октября 2012 г. № 12–87/ пз-н, по требованию участника клиринга клиринговая организация осуществляет регистрацию клиентов участника клиринга и (или) клиентов клиента участника клиринга. При регистрации участников клиринга, клиентов участников клиринга, клиентов клиента участника клиринга клиринговая организация присваивает указанным лицам уникальные коды, позволяющие идентифицировать этих лиц. Такие коды содержат регистрационные данные лиц (например, ИНН – для юридических лиц; документ, удостоверяющий личность – для физических лиц). Положения о взаимоотношениях между клиринговой организацией и клиентом участника клиринга более содержательно раскрываются в правилах клиринга. Так, «Правила клиринга ЗАО АКБ „Национальный клиринговый центр“ на рынке ценных бумаг» (в ред. от 06 ноября 2013 г.) не только отдельно выделяют данную категорию лиц в глоссарии (ст. 1), но и содержат положения о торговых счетах клиентов участника клиринга, о порядке их регистрации и предоставления отчетов по сделкам, принятым в клиринг, и другие.