Елена Орлова - Налоговый и бухгалтерский учет расходов на рекламу. Без ошибок с учетом интересов компании и требований налоговых органов

Если опубликованная информация об организации относится к рекламной (удовлетворяет признакам рекламы, сформулированным в ч. I ст. 3 Закона о рекламе) и касается непосредственно самой организации, то проблем, как правило, не возникает. Например, Минфин России не возражает против включения в состав ненормируемых рекламных расходов плату за размещение в средствах массовой информации интервью с клиентами организации, которые рассказывают о продукции (услугах) организации, их качестве, высоком уровне обслуживания клиентов, репутации организации (см. письмо Минфина России от 11.01.2006 № 03-03-04/2/2).

Вместе с тем, если публикация об организации, ее продукции (услугах), носящая заведомо рекламный, заказной характер, проходит в печатных изданиях, которые не специализируются на рекламе (а в последнее время это очень распространенный PR-ход), и при этом материал не содержит пометки «на правах рекламы», то Минфин России выступает против учета расходов на такие публикации для целей налогообложения прибыли, не говоря уже об отнесении таких затрат в состав рекламных расходов (см. письма Минфина России от 27.06.2007 № 03-03-06/1 /418; от 31.01.2006 № 03-03-04/1 /66, п. 2 письма Минфина России от 05.09.2006 № 03-03-04/2/201). При этом организациям средств массовой информации запрещается взимать плату за размещение рекламы под видом информационного, редакционного или авторского материала. По нашему мнению, во избежание споров с налоговым органом, такие расходы можно учесть для целей исчисления налога на прибыль как другие (нерекламные) расходы, связанные с производством и реализацией, на основании норм подп. 49 п. 1 ст. 264 НК РФ при соблюдении требований п. 1 ст. 252 НК РФ.

Напомним, что размещение текста рекламы в периодических печатных изданиях, не специализирующихся на сообщениях и материалах рекламного характера, должно сопровождаться пометкой «Реклама» или «На правах рекламы». На это указано в ст. 16 Закона о рекламе. Объем рекламы в таких изданиях должен составлять не более чем 40 % объема одного номера периодических печатных изданий. Требование не распространяется на периодические печатные издания, которые зарегистрированы в качестве специализирующихся на сообщениях и материалах рекламного характера и на обложке и в выходных данных которых содержится информация о такой специализации.

Однако отсутствие пометки «На правах рекламы» является нарушением лишь законодательства о рекламе (а не налогового законодательства) и не изменяет сути информации, распространяемой через печатные издания.

Тем не менее, по мнению контролирующих органов, редакционные статьи о деятельности организации, не содержащие пометки «На правах рекламы», не признаются рекламными сообщениями, и, следовательно, расходы по их оплате для целей налогообложения прибыли учитываться не должны.

Однако арбитражные суды считают, что организация вправе признать расходы в качестве рекламных (в соответствии с п.1 ст. 252, подп. 28 п. 1 ст. 264, п. 4 ст. 264 НК РФ), если публикации носят рекламный характер, даже и в том случае, когда сообщение не снабжено специальной пометкой «Реклама», «На правах рекламы».

Так, в постановлении ФАС Московского округа от 23.09.2008 № КА-А40/8513-08-2 по делу № А40-52908/07-115-325 рассмотрен следующий налоговый спор.

Налоговая инспекция не согласна с выводом суда о правомерности включения в состав прочих расходов, связанных с производством и реализацией, стоимости размещения информации о бренде «Довгань. Дамская» в литературных произведениях нерекламного характера и при съемке художественного сериала «Миллионерша».

В кассационной жалобе приводятся доводы о том, что информация о водке «Дамская» не содержит пометки «на правах рекламы», публикации не признаются рекламными и при налогообложении прибыли организации не должны учитываться. Налоговый орган считает, что заявителем оплачивались услуги по размещению информации, не соответствующей требованиям, предусмотренным ст. 5 Закона о рекламе.

Судом установлено, что Обществом (Заказчик) заключен договор с ООО «Инфоменеджер» (Агентство), по условиям которого Агентство оказывает Заказчику услугу по созданию рекламных материалов и обеспечению их публикации в литературных произведениях, тиражируемых во время действия договора в виде книг, и заключен договор подряда с ООО «МедиаВельт» (Исполнитель), в соответствии с которым Исполнитель по заданию Заказчика обязуется осуществлять размещение продукции/торговой марки в качестве реквизита при съемке художественного сериала «Миллионерша».

Признавая решение налогового органа в указанной части незаконным, суд исходил из того, что отсутствие указания на рекламный характер информации, при наличии признаков рекламы, указанных в ст. 2 Закона о рекламе, не лишает налогоплательщика права учесть в качестве расходов на рекламу затраты, связанные с производством видеопродукции о компании и реализуемом ею товаре.

Суд кассационной инстанции находит данный вывод правильным.

Также правильно суд, учитывая, что Налоговый кодекс РФ не содержит определения понятия «реклама», в силу ст. 11 НК РФ применил институты, понятия и термины гражданского, семейного и других отраслей законодательства Российской Федерации, в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства.

Так, в соответствии со ст. 3 Закона о рекламе под рекламой понимается информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Из положений указанной статьи суд сделал вывод, что пометка «на правах рекламы» не является существенным признаком рекламы.

Судом учтено, что изготовленные и размещенные Обществом материалы содержат информацию о бренде «Довгань. Дамская», а заявитель пояснил, что имеет заинтересованность в продвижении товара (указанного бренда) на рынке, поскольку, рекламируя товар, Общество преследует цель сформировать и поддержать у неопределенного круга лиц интерес к товарам указанного бренда с целью способствовать реализации товаров.

В обоснование принятого решения суд также сослался на ст. 16 Закона о рекламе, в которой установлено, что размещение текста рекламы в периодических печатных изданиях, не специализирующихся на сообщениях и материалах рекламного характера, должно сопровождаться пометкой «реклама» или пометкой «на правах рекламы».

Суд правильно указал, что указанная норма не содержит положения о том, что сообщение о рекламном характере информации должно включаться в авторский текст такой информации. Обязанность приведения информации в форму рекламы, готовой для распространения, данным законом на автора не возложена. При этом ответственность за распространение рекламной информации без пометки «на правах рекламы» возлагается на рекламораспространителя, т. е. лицо, осуществляющее размещение и (или) распространение рекламной информации путем предоставления и (или) использования имущества, в том числе технических средств радиовещания, телевизионного вещания, а также каналов связи, эфирного времени и иным способом (ст. 2 Закона о рекламе).