Александр Филатов - Управление рисками, аудит и внутренний контроль

Полис страхования ответственности директоров и должностных лиц изначально пришел в Россию как калька со страхового продукта, широко распространенного в Европе и США. Понадобилось много лет и усилий со стороны страховых брокеров и юристов для того, чтобы привести договор в соответствие наилучшей российской и международной практике. Именно из-за сложности покрытия и непростой адаптации к требованиям российского и международного законодательства работоспособность договора D&O напрямую зависит от качества условий договора. Во многих случаях договоры, которые предлагают российские страховщики, не имеют ряда существенных условий, но содержат избыточное количество исключений из покрытия, а также исключений, закамуфлированных под определения или уточнения. Мы сталкивались с тем, что предлагаемые российскими страховщиками полисы содержат ошибки в конструкции договора, которые сводят на нет объем страховой защиты. Такие ошибки допускаются как с точки зрения российского законодательства, так и с точки зрения законодательства зарубежной страны, на территории которой может быть подан иск против российского директора или российской компании. Поэтому российские компании все чаще привлекают профессионального страхового брокера к разработке условий страхования, размещению программы страхования и перестрахования, а также урегулированию убытков.

Российское законодательство прямо не упоминает такой тип страхования, как страхование ответственности директоров и должностных лиц (D&O). По российскому законодательству любой договор страхования (в том числе страховой полис D&O) должен быть структурирован таким образом, чтобы соответствовать тем видам страхования, которые прямо указаны в законе о страховании. Чтобы максимально приблизить охват покрытия российского полиса D&O к его американским и европейским аналогам, российский полис должен сочетать два вида страхования: 1) страхование гражданской ответственности и 2) страхование финансовых рисков. Если конструкция российского полиса D&O будет иной, то возникает риск, что он может быть признан недействительным в отношении любого из страховых покрытий или в полном объеме.

Объем страховой защиты

Согласно ГК РФ, объект страхования и страховой случай должны быть однозначно прописаны в любом страховом договоре. Отсутствие таких однозначных определений приведет к тому, что страховой договор будет считаться недействительным 54. Согласно международной практике, полис предусматривает три страховых покрытия: A, B, C. В рамках покрытия A объектом страхования являются имущественные интересы самого застрахованного лица, то есть индивидуально руководителя компании, директора, члена совета директоров и пр. Страхованием покрываются убытки, связанные с его обязанностью возместить финансовые убытки, понесенные другими физическими/юридическими лицами или компанией-работодателем в результате его действий/бездействия, а также расходы и издержки самого застрахованного лица, которые он понесет в результате предъявления против него иска. Страховым случаем в рамках покрытия A, соответственно, признается факт предъявления любого требования, которое может повлечь за собой расследование его действий, любые расходы и издержки, а также обязанность застрахованного лица возместить финансовые убытки, понесенные в результате его действий/бездействия.

В отличие от покрытия А, которое предусматривает покрытие убытков за директоров и должностных лиц и возмещение расходов и издержек, понесенных ими персонально, покрытие B предоставляет защиту имущественных интересов самой компании, если она взяла на себя покрытие расходов и издержек по искам, поданным против своих руководителей и директоров. Покрытие С, в свою очередь, подразумевает страхование имущественных интересов компании, связанных с возможными расходами и издержками, которые сама компания может понести в случае предъявления ей иска по ценным бумагам. Такая защита особенно актуальна для компаний, чьи акции размещены на российских или международных биржах, а также для тех, кто только готовится к IPO и осознает, что данный шаг влечет за собой дополнительные риски в виде исков со стороны российских и иностранных акционеров компании.

Разнообразие функций, исполняемых директором и должностным лицом, и, как следствие, многообразие причин, на основании которых можно привлечь их к ответственности, с развитием страхования D&O привело к тому, что список оснований ответственности директора и должностного лица не определяется в полисе. Предоставляется покрытие всех возможных причин по всевозможным основаниям (даже неизвестным на момент заключения полиса ни страховщику, ни компании и ее директорам), кроме тех, которые в явном виде исключены из покрытия. Список исключений варьируется в зависимости от степени проработанности условий страхования директорами, компанией и ее страховым брокером, индустрии компании, специфических особенностей самой компании и пожеланий ее руководителей.

Перечень застрахованных лиц

Согласно российскому законодательству, действие страхового договора распространяется на физических или юридических лиц, в отношении которых он заключен. В рамках договора D&O для обозначения как физических, так и юридических лиц, в отношении которых действует страховое покрытие, используется термин «застрахованный». Данный термин является самым широким и включает два других понятия: «компания» и «застрахованное лицо». При этом определение «компания» включает в себя самого страхователя, то есть организацию, которая приобрела полис, а также в зависимости от условий договора может включать в себя все предприятия, которые являются дочерними компаниями страхователя. В перечень застрахованных лиц могут входить действующие, будущие и бывшие директора и должностные лица, независимые директора, теневые директора, директора обособленных компаний, а также наемные работники. При этом следует отметить, что в общем случае полис предоставляет страховую защиту директорам и должностным лицам самой компании-страхователя, а также всех компаний, являющихся дочерними (внучатыми и т. д.) по отношению к компании-страхователю, тем самым обеспечивая зонтичное покрытие группы.

В случае если компания ведет свою деятельность не только на территории Российской Федерации, но и в зарубежных юрисдикциях, то для действия такого зонтичного покрытия на территории иностранных государств возможно законодательное требование о выпуске локальных полисов для зарубежных активов компании. Наличие локальных полисов не является обязательным во всех юрисдикциях и регулируется нормами местного законодательства. Компании-страхователю необходимо проработать вопрос о необходимости выпуска локальных полисов со своим страховым брокером и удостовериться в выполнении требований зарубежного законодательства.