Иван Рыков - Кредиторы vs дебиторы. Антикризисное управление долгами

Чаще всего задаток применяется при заключении договоров посредством проведения торгов, при этом, как видим, закон не ограничивает его применение только в этой сфере.

Аванс или задаток?

Часто возникают сомнения, а правильнее сказать, судебные споры о том, является ли уплаченная сумма задатка собственно задатком или авансом. Данные злоупотребления связаны с различностью правовой природы указанных институтов – аванс не может быть удержан другой стороной договора или возвращен в двойном размере.

Еще одним важным моментом, который необходимо оговорить, будут последствия прекращения и неисполнения обязательства, обеспеченного задатком. Если за неисполнение договора ответственна сторона, давшая задаток, он остается у другой стороны – это и является обеспечением исполнения обязательств как своего рода защитный механизм от уклонения исполнения обязательства, например, покупателем. Если же за неисполнение договора ответственна сторона, получившая задаток, она обязана уплатить другой стороне двойную сумму задатка.

Обеспечительный платеж является новеллой гражданского законодательства. Тем не менее такой способ обеспечения исполнения обязательств давно применяется в крупных длящихся договорных правоотношениях сторон, чаще всего связанных с использованием и эксплуатацией оборудования заказчика при выполнении работ или оказании услуг, когда есть риск причинения убытков или неисполнения обязательств, влекущих за собой значительную неустойку.

Что же закон понимает под обеспечительным платежом? В соответствии со ст. 381.1 ГК РФ денежное обязательство по соглашению сторон может быть обеспечено внесением одной из сторон в пользу другой стороны определенной денежной суммы (обеспечительного платежа). Самым распространенным примером обеспечительного платежа является внесение арендатором определенной суммы в пользу арендодателя при заключении договора аренды.

При наступлении обстоятельств, предусмотренных договором, сумма обеспечительного платежа засчитывается в счет исполнения соответствующего обязательства. В случае ненаступления основания для зачета обеспечительного платежа в счет долга или перехода его к кредитору по другому основанию обеспечительный платеж подлежит возврату.

Итак, мы рассмотрели предусмотренные законом способы обеспечения исполнения обязательств. Можно сделать вывод, что все они большей частью связаны с дополнительной, имущественной или финансовой, ответственностью должника или иного обязанного лица и в той или иной степени гарантируют исполнение обязательств.

Закон не ограничивает участников гражданского оборота в выборе этих способов, более того, возможно их совмещение, что позволяет кредиторам гибко и соразмерно защитить свои интересы, сохраняя при этом баланс прав и интересов с должником.

Кредитор, которому должны деньги, является самым заинтересованным в судьбе организации-должника лицом. Ни государство, за исключением случаев неплатежеспособности стратегических организаций, ни учредители должника, которым в случае неплатежеспособности надеяться уже не на что, ни работники должника, нашедшие другую работу, не участвуют настолько активно в судьбе должника-банкрота, как кредитор.

Зачастую, как показывает практика, только благодаря усилиям кредитора удается вернуть деньги. Но необходим определенный профессионализм для того, чтобы своевременно применять весь комплекс мер и методов кредиторского контроля, направленных на обеспечение своих интересов, при ликвидации организации-должника.

Повысить эффективность взыскания долга в ходе процедуры банкротства помогут:

• мониторинг дел контрагента;

• обжалование требований кредиторов;

• наложение обеспечительных мер на имущество;

• обжалование действий арбитражного управляющего;

• оспаривание подозрительных сделок;

• контроль оценки имущества;

• определение порядка реализации имущества на торгах;

• возбуждение уголовных дел;

• привлечение к субсидиарной ответственности.

Отслеживать состояние дел контрагента необходимо для того, чтобы своевременно принять меры по взысканию задолженности, включая подачу искового заявления, заявления о банкротстве, заявления о включении требований в реестр, своевременного наложения обеспечительных мер и т. д. При этом речь идет о контроле как до начала процедуры банкротства, так и после возбуждения дела о банкротстве.

Предварительный контроль осуществляется кредитором до его привлечения к участию в процедуре банкротства. Способами предварительного контроля являются, например:

• отслеживание публикаций о ликвидации либо реорганизации должника;

• контроль сроков исполнения должником обязательств;

• реализация предусмотренных договором прав контролировать финансово-хозяйственную деятельность должника;

• мониторинг внесения изменений в ЕГРЮЛ и др.

После начала процедуры банкротства в отношении должника осуществляется текущий контроль. Он предполагает активное участие кредитора в жизни должника, реализацию определенных управленческих решений в отношении его. Такой контроль осуществляется кредитором как непосредственно, так и путем участия в различных создаваемых кредиторами объединениях, например собраниях и комитетах кредиторов.

Участие кредиторов в таких органах позволяет ему в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, получать информацию о деятельности должника и обеспечивать соблюдение своих прав на получение денежных средств, на которые он может претендовать по закону. В частности, в ст. 143 закона «О несостоятельности (банкротстве)» закреплено право собрания кредиторов требовать от арбитражного управляющего предоставления документов. Это право корреспондирует с обязанностью арбитражного управляющего быть подотчетным собранию кредиторов. При этом отдельный кредитор не имеет права потребовать от арбитражного управляющего ознакомить его с какими-либо документами о финансово-хозяйственной деятельности организации или о ходе процедуры банкротства.

Методы мониторинга состояния дел контрагента таковы.

• Отслеживание публикаций о банкротстве в официальном печатном органе.

• Мониторинг Единого федерального реестра сведений о банкротстве.

• Участие в собрании (комитете) кредиторов.