Иван Козочкин - Уголовное право США: успехи и проблемы реформирования

Изнасилование – опасное посягательство, отличающееся тем, что возложение ответственности за него зависит более от наличия или отсутствия одного обстоятельства – согласия потерпевшего, нежели от поведения или его результата. Это обстоятельство, пишет П. Робинсон, которое позволяет отграничить желаемое от грубого (недозволенного), является сугубо субъективным, и задача законодателя состоит в выработке такого определения «согласия», которое «эффективно действовало бы даже в подчас мутных водах личных взаимоотношений» [1088].

Однако, по-видимому, в силу сложности реализации этого предложения законодательство не содержит определения «согласие», а во многих случаях – даже упоминания этого элемента преступления. Поэтому при решении нередко довольно трудного вопроса о том, каким должно быть насилие и сопротивление ему, чтобы обвиняемый мог быть осужден за изнасилование, суды вынуждены обращаться к выработанной практикой концепции «согласия».

Если иметь в виду физическое насилие, то для установления факта отсутствия согласия они использовали различные критерии. Начиная с XIX в. до середины прошлого века преобладающим был «стандарт предельно возможного сопротивления», который требовал, чтобы потерпевшая сделала все, что в ее силах, чтобы не допустить полового акта [1089]. Начиная с 50-х годов XX в. суды вместо указанного теста начинают применять «стандарт разумного сопротивления», который предполагал соразмерять сопротивление с обстоятельствами конкретного дела. Так, например, Верховный суд штата Вирджиния указал: не требуется, чтобы женщина оказывала сопротивление до предела своих физических возможностей, если она разумно полагает, что сопротивление было бы бесполезным и повлекло бы причинение серьезных телесных повреждений [1090].

В дальнейшем в ряде штатов законодательно, например в Мичигане (п. I ст. 750.520 УК), или путем толкования соответствующего положения общего права [1091]требование о необходимости оказания сопротивления было упразднено. Однако в некоторых из этих штатов в интересах потерпевшей представить доказательства, подтверждающие сопротивление, так как обвиняемому «не возбраняется представление доказательства того, что предполагаемая потерпевшая соглашалась на соответствующее поведение» (ст. 3107 УК Пенсильвании).

В связи с рассмотрением проблемы «согласия» необходимо отметить, что на практике нередко возникают, по крайней мере, еще два довольно сложных вопроса. Первый касается mens rea, а именно: должен ли был обвиняемый осознавать, что потерпевшая не была «согласна», или для его осуждения достаточно допущенной небрежности? Если «разумный» человек на месте обвиняемого осознавал бы, что потерпевшая не была «согласна», то он должен нести ответственность за изнасилование. Другой вопрос касается ошибки в факте. Некоторые суды считают, что ошибочное представление обвиняемого о том, что потерпевшая соглашалась на половой акт, может исключить осуждение только при наличии двух условий: 1) если обвиняемый «честно и добросовестно» считал, что такое согласие было и 2) факты подтверждают, что ошибка была «объективно разумной» [1092]. Однако в отдельных руководящих решениях по таким делам по существу выдвигается еще одно условие: необходимо, чтобы были представлены доказательства двусмысленного поведения потерпевшей, дававшего повод «разумно» полагать, что она согласна на половой акт [1093].

Согласие или подчинение женщины воле обвиняемого под влиянием угрозы убийством, причинением тяжкого телесного вреда, похищением потерпевшей или другого лица считается «конструктивным насилием», равносильным действительному применению силы.

Во многих штатах законодательством предусматривается уголовная ответственность за ненасильственное половое сношение. Например, УК Калифорнии – за половое сношение с лицом под влиянием обмана в отношении факта [1094], не понимающим характера осуществляемого поведения, в частности в силу бессознательного состояния или опьянения (п. а (3–4) ст. 261).

В законодательстве многих штатов содержатся специальные положения об ответственности за половое сношение с лицами, страдающими душевным заболеванием или дефектом психики, которые по этой причине «временно или постоянно не способны оценивать» соответствующее поведение (п. 2 (с) ст. 940.225 УК Висконсина) или «давать согласие на него» (п. 1 (а) ст. 510.060 УК Кентукки).

Картина характера регулирования ответственности за изнасилование была бы неполной без хотя бы краткого рассмотрения некоторых других вопросов, касающихся этого преступления.

Возраст потерпевшего и обвиняемого. Прежде всего следует отметить, что американскому уголовному праву известно так называемое «статутное» изнасилование, которое представляет собой половое сношение с лицом, не достигшим определенного возраста, безотносительно к тому, дало оно согласие на половой акт или нет. Такой возраст предусматривается законодательством большинства, если не всех штатов страны. В разных штатах он – различный: например, по УК Огайо – 13 лет (п. А (3) ст. 2907.02), по УК Кентукки – 14 (ст. 510.050), а по УК Техаса – 17 лет (п. а (2А) ст. 22.011). По федеральному законодательству, специально принятому для индейских резерваций, – 16 лет (ст. 1153). Причем отметим, что в большинстве штатов не имеет значения, знал ли обвиняемый возраст потерпевшего или нет, и ссылки на ошибку в возрасте не должны приниматься во внимание. Об этом, например, прямо говорится в УК Висконсина (п. 2 ст. 939.43) и Пенсильвании (ст. 3102). Дж. Дикс пишет, что «эта форма изнасилования является преступлением строгой ответственности» [1095], с чем нельзя не согласиться. Однако в отдельных штатах, например на Аляске и в Калифорнии, судами допускается защита в силу «разумной» ошибки в возрасте, если обвиняемый «разумно» полагал, что потерпевший достиг определенного возраста. Как отмечает Дж. Самаха, Калифорния была инициатором этого еще в 1964 г. по делу Хернандеза [1096]. По этому делу было установлено, что обвиняемый ошибался относительно возраста потерпевшей, которой в момент совершения предполагаемого преступления было 17 лет и 9 месяцев, тогда как ответственность за «статутное» изнасилование в этом штате наступает за половое сношение с лицом, не достигшим 18 лет [1097](ст. 261.5 УК).

В некоторых штатах допускается защита от предъявленного обвинения в силу небольшой разницы в возрасте обвиняемого и потерпевшего. Так, например, по УК Техаса утверждающей защитой является то, что «деятель был более чем на три года старше потерпевшего, достигшего 14-летнего возраста» (п. “е” ст. 22.011).

По общему праву мальчик в возрасте до 14 лет не способен совершить изнасилование, и эта неопровергаемая презумпция действовала даже в случаях, когда было доказано, что он может совершить половой акт [1098].