Михаил Кауфман - Пробелы в уголовном праве: понятие, причины, способы преодоления

В связи с вышесказанным, особую тему в этой области составляет вопрос о факторах (основаниях) криминализации. Наиболее полная классификация оснований криминализации была разработана Г.А. Злобиным, разделявшим все основания на две большие группы. В первую были включены социальные и социально-психологические основания (автор именовал их «принципами»), а именно: общественная опасность, относительная распространенность, соразмерность положительных и отрицательных последствий, уголовно-политическая адекватность. Вторая группа была названа «системно-правовыми принципами криминализации и разделена на общеправовые (соответствие Конституции, международно-правовым документам, процессуальная осуществимость) и уголовно-правовые (беспробельность и избыточность, единство терминологии, соразмерность санкций, экономия репрессии) [583] См.: Основания уголовно-правового запрета. Криминализация и декриминализация. М., 1982. С. 215-242. .

Все отмеченные принципы имеют большое значение, но именно принцип беспробельности закона и неизбыточносги запрета играет особую роль в аспекте рассматриваемой нами проблемы. Безусловно, процесс внесения изменений в УК является объективно-необходимым, однако это не означает, что он не нуждается в контроле. На наш взгляд, очевидным пробелом в УК РФ было отсутствие уголовной ответственности за организацию оказания «сексуальных услуг» без создания или содержания притонов. Такая форма деятельности (доставление проститутки по месту нахождения клиента — в номера гостиниц, на дом, и т.п., разовое использование различных помещений и пр.) получила широкое распространение, рекламируется в различных изданиях. Данный пробел был устранен путем изменения редакции ст. 241 УК РФ в декабре 2003 г. Несомненно, что к пробелу, о причинах которого уже подробно говорилось, можно было отнести также и отсутствие уголовной ответственности за работорговлю. И этот пробел был устранен с введением в УК ст.ст. 127 1и 127 2. Объективными обстоятельствами была вызвана и криминализация деяния, ныне предусмотренного ст. 199 1УК — «Неисполнение обязанностей налогового агента». В то же время следует отметить, что далеко не все законодательные решения и инициативы последних лет, связанные с криминализацией, отвечали вышеназванному принципу.

Так, лишь политической конъюнктурностью можно объяснить появление в УК ст. 145 1(Невыплата заработной платы, стипендий, пособий и иных выплат) и 215 1(Прекращение или ограничение подачи электрической энергии либо отключение от других источников жизнеобеспечения). Были ли разрешены соответствующие социальные проблемы? Разумеется, нет. А как следует расценить законопроект об установлении уголовной ответственности за незаконный отказ или воспрепятствование в выдаче паспорта гражданина РФ? Создается ощущение, что в УК РФ относительно столь «высоко» общественно опасного деяния существует пробел. То же можно отнести и к попытке установления уголовной ответственности за заражение и поставление другого лица в опасность заражения туберкулезом.

Кроме того, подобного рода «правотворчество» нарушает оптимальное соотношение между общими и специальными нормами. Принцип беспробельности закона и неизбыточности запрета приобретает важное значение и при решении вопроса об основаниях и критериях формулирования специальных уголовно-правовых норм.

Надо заметить, что хотя уголовный закон и использует термины «общая» и «специальная» нормы в ч. 3 ст. 17 УК РФ, их понятия, как и сути конкуренции между ними он не раскрывает.

Конкуренция общей и специальной норм представляет собой соотношение уголовно-правовых норм, находящихся в отношении подчинения по объему [584] См.: Кириллов В.И., Старченко А.А. Логика. Учебник дня юридических вузов. М., 1998. С. 34, 41. . При этом общая норма представляет собой понятие, имеющее большую степень обобщения, и включает в себя множество случаев, явлений, а специальная является одним из таких случаев. При таком соотношении всегда применяется специальная норма, которая уже по объему представляет собой индивидуальный случай из множества. Она имеет все существенные признаки общей нормы, но при этом, вдобавок, конкретизирует один или несколько из них.

В общетеоретическом аспекте выделение специальных норм объясняется необходимостью регулирования конкретного вида общественных отношений. В уголовно-правовой литературе в качестве исходной предпосылки уяснения природы специальных запретов выступает, в частности, представление о том, что общая и специальные нормы распространяют свое действие на однородные явления. При этом подчеркивается, что общая норма регулирует род отношений, а специальная — видовую группу данного рода [585] См.: Свидлов Н.М. Специальные нормы и квалификация преступления следователем. Волгоград 1981. С. 6. . Появление в уголовном законе специальных запретов неизбежно сопряжено с увеличением объема правового материала, а нередко и дублированием при регулировании общей и специальной нормой одних и тех же отношений, поэтому несмотря на достаточно широкое представительство специальных норм в действующем уголовном законодательстве, среди ученых отсутствует единый подход относительно определения их оптимального соотношения. Порой наблюдается прямо противоположный подход к оценке роли, которую призваны сыграть в механизме уголовно-правового регулирования одни и те же специальные нормы.

Неоднозначный подход к оценке перспектив использования в уголовном законе специальных запретов в значительной степени объясняется недостаточной теоретической разработкой проблемы критериев конструирования специальных норм вообще и уголовно-правовых в частности. Анализ литературы, посвященной данному вопросу, позволяет утверждать, что как в общей теории права, так и в науке уголовного права отсутствует не только определение критериев конструирования специальных норм, но и однозначная позиция относительно их конкретных разновидностей. В общетеоретической литературе подчеркивается, что такой критерий «многоструктурен, сложен по своему содержанию. Его составными элементами выступают: регулирование особого рода отношений, специализация правового регулирования, объем действия специальных норм, порядок их реализации, содержание указанных предписаний» [586] Сенякин И Н. Об общетеоретическом подходе к исследованию специальных норм советского права // Вопросы теории государства и права. Саратов, 1983. С. 2, 128. . В литературе по уголовному праву в качестве оснований выделения специальных норм называются существенное различие характера и степени общественной опасности некоторых видов деяний, предусмотренных одной уголовно-правовой нормой, а также необходимость дифференцированного регулирования ответственности за совершение этих преступлений и невозможность достижения этой цели с помощью существующей общей нормы [587] См.: Свидлов Н.М. Указ. соч. С. 8. .