Михаил Кауфман - Пробелы в уголовном праве: понятие, причины, способы преодоления

Интересный подход к критериям формулирования специальных норм и их видам предлагает Б.В. Яцеленко. В качестве одного из таких критериев он рассматривает основания криминализации. «...Ликвидация пробелов происходит благодаря так называемым специальным уголовно-правовым нормам-дополнениям, однако появление в уголовном законе такой нормы — это не нечто самостоятельное, а всего лишь отражение процесса криминализации, осуществляемого в соответствии с определенными основаниями» [588] Яцеленко Б В Противоречия уголовно-правового регулирования. С. 104. .

Помимо специальных норм-дополнений, Б.В. Яцеленко выделяет и специальные конкретизирующие уголовно-правовые нормы. Основанием их конструирования он считает «...те действительные предпосылки, социальные причины, обусловливающие изменение объема и содержания общих норм» [589] Там же С. 105. .

Представляется, что так называемые нормы-дополнения, строго говоря, к специальным отнесены быть не могут. Предназначение специальных норм — отнюдь не ликвидация пробелов. Соответственно критерием их конструирования не может быть основание криминализации. В теории уголовного права признается, что общая и специальная нормы всегда находятся в конкуренции [590] См., например: Трайнин А.Н. Общее учение о составе преступления. М., 1957. С. 243-244; Кудрявцев В.Н. Общая теория квалификации преступлений. С. 220-221; Иногамова-Хегай Л.В. Конкуренция норм уголовного права. С. 37-38. , принятие же нормы-дополнения конкуренции не создает, но ликвидирует пробел. Так, например, ст. 210 2УК РСФСР (ст. 151 УК РФ), которую в качестве специальной нормы по отношению к общей — ст. 210 УК РСФСР (ст. 150 УК РФ) рассматривал Б.В. Яцеленко, устанавливала ответственность за вовлечение несовершеннолетних в немедицинское потребление лекарственных и других средств, не являющихся наркотическими, влекущих одурманивание, восполняла имевшийся на момент ее принятия пробел в уголовном праве. Статья 210 УК РСФСР предусматривала ответственность за вовлечение несовершеннолетних в преступную деятельность. Очевидно, что при таком содержании «общей» нормы ст. 210 2УК РСФСР конкурировать с ней не могла, так как не охватывалась последней и специальной по отношению к ней не являлась.

Что же касается отнесения к специальным т.н. «конкретизирующих» норм, то здесь Б.В. Яцеленко абсолютно прав. При возникновении необходимости упорядочения родовых общественных отношений путем создания общих норм могут не найти адекватной оценки те или иные особенности данных отношений. Вследствие этого на определенном этапе возникает потребность в их урегулировании. Реализуется эта потребность благодаря специальным нормам. В уголовном законе появление каждой такой нормы означает конкретизацию общего запрета, осуществляемую путем изменения объема и содержания любого из элементов состава: объекта, объективной стороны, субъекта и субъективной стороны. При этом из сферы действия общей нормы выводятся отдельные преступные деяния, которые закрепляются в самостоятельных специальных нормах [591] См.: Яцеленко Б.В. Указ. соч. С. 105. . Таков, например, механизм появления в УК РФ 1996 г. специального состава неуважения к суду, выразившегося в оскорблении участников судебного разбирательства (ч. 1 ст. 297 УК). Ранее, до вступления в силу указанного законодательного акта, подобные действия охватывались признаками общего состава — оскорбления.

Так в чем же причина выделения из всей массы преступных деяний, предусмотренных общей нормой, некоторых — в специальный состав? Каковы истинные критерии формулирования специальных норм?

Конечно, возможны ситуации, когда в силу происходящих в обществе социально-экономических процессов наблюдается изменение степени общественной опасности определенных деяний, ранее охватываемых основным составом. Степень их общественной опасности достигает уровня, который уже не соответствует ее юридической оценке, выраженной в санкции общей уголовно-правовой нормы. Основной состав становится «тесным» для этих деяний. Но эта проблема вполне может быть решена путем простого «перевода» выделившихся из общей массы деяний из основного состава в квалифицированный (привилегированный). Критерием принятия такого решения следует признать изменившуюся степень общественной опасности конкретных деяний, ранее запрещенных общей нормой. Именно так произошло, например, с составами кражи, совершенной из одежды, сумки или другой ручной клади, находившихся при потерпевшем (п. «г» ч. 2 ст. 158 УК) и убийства матерью новорожденного ребенка (ст. 106 УК).

При этом, однако, мы склонны разделить точку зрения Н.Ф. Кузнецовой, выразившей сомнение в отнесении к конкуренции общей и специальной норм частей статей Уголовного кодекса, предусматривающих дифференциацию составов преступлений по степени общественной опасности на основные, квалифицированные и привилегированные [592] См.: Курс уголовного права. Особенная часть. Учебник для вузов / Под ред. Г.Н. Борзенкова и В С. Комиссарова М., 2001. Т. 3. С. 78. . Критерий данной классификации составов — степень общественной опасности, а не их конкуренция. В противном случае пришлось бы признать, что весь Кодекс сплошь состоит из конкурирующих норм. Но главное, конечно, не в этом.

Выделение специальных норм имеет другой критерий — видоизменение типа общественных отношений, подлежащих регулированию с помощью специальной нормы. Конкуренция в этом случае будет базироваться не на степени общественной опасности составов (хотя она и может отличаться), а на ее характере. Кроме того, критерием выделения специальных норм могут быть и другие конструктивные особенности общей и специальной норм.

В самом деле, о каком существенном отличии степени общественной опасности можно говорить, например, при сравнении санкций ч. 1 ст. 285 УК, предусматривающей ответственность за злоупотребление должностными полномочиями (общая норма), и ч. 2 ст. 144 УК, устанавливающей ответственность за воспрепятствование законной профессиональной деятельности журналистов, совершенное лицом с использованием своего служебного положения (специальная норма)? Санкция общей нормы предусматривает наказание в виде лишение свободы на срок до 4-х лет, санкция специальной нормы — до 3-х. Но при этом преступление, предусмотренное общей нормой, может наказываться штрафом, а предусмотренное специальной — нет. Какое из двух преступлений отличается большей степенью общественной опасности — вопрос риторический. А вот то, что эти нормы расположены в различных главах, свидетельствует о том, что они отличаются именно по характеру общественной опасности, так как имеют различные объекты посягательства.