Павел Ревенков - Финансовый мониторинг: управление рисками отмывания денег в банках

С учетом изложенного при проведении первичной идентификации клиента кредитная организация вправе оценивать степень (уровень) риска, основываясь на упомянутых документах, содержащихся в юридическом деле клиента – юридического лица или индивидуального предпринимателя. При этом после начала проведения операций клиентом степень (уровень) риска может быть пересмотрена кредитной организацией в порядке, предусмотренном п. 2.11 Положения Банка России № 262-П.

Вопрос 20.1.Вправе ли банк отказать в открытии счета юридическому лицу в случае представления им оригинала устава без отметки налогового органа? Если может отказать, то по каким основаниям?

Ответ.Согласно ст. 52 Гражданского кодекса Российской Федерации, юридическое лицо действует на основании устава, либо учредительного договора и устава, либо только учредительного договора. В случаях, предусмотренных законом, юридическое лицо, не являющееся коммерческой организацией, может действовать на основании общего положения об организациях данного вида. Учредительный договор юридического лица заключается, а устав утверждается его учредителями (участниками).

Учитывая, что в соответствии с п. 2 ст. 51 Гражданского кодекса Российской Федерации юридическое лицо считается созданным со дня внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц, для третьих лиц учредительные документы будут иметь значение только после государственной регистрации соответствующего юридического лица.

При этом законодательство Российской Федерации не связывает действительность учредительных документов вновь созданного юридического лица с наличием в них отметки регистрирующего органа.

Вопрос 20.2.Вправе ли банк открыть счет на основании такого оригинала устава с последующим приобщением копии устава, заверенной налоговым органом?

Ответ.В соответствии с п. 1.2 Инструкции Банка России от 14.09.2006 № 28-И «Об открытии и закрытии банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам)» (далее – Инструкция № 28-И) клиенту может быть отказано в открытии банковского счета, счета по вкладу (депозиту), если не представлены документы, подтверждающие сведения, необходимые для идентификации клиента, либо представлены недостоверные сведения, а также в иных случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации.

Таким образом, если имеются основания полагать, что клиентом представлены учредительные документы, не соответствующие представленным на государственную регистрацию, то на основании п. 1.2 Инструкции № 28-И банку следует отказать клиенту в открытии счета.

Вопрос 21.Вправе ли банк, в пользу которого произошла уступка права требования по кредитному договору, во исполнение требований об идентификации, предусмотренных Федеральным законом № 115-ФЗ, ограничиться лишь получением и проверкой сведений, переданных кредитной организацией-цедентом кредитором в виде кредитного досье заемщика, принимая во внимание то, что возврат долга физическим лицом не относится к операциям, подлежащим обязательному контролю, и не обладает признаками необычной сделки, или должен предпринять иные активные действия для исполнения требований законодательства о ПОД/ФТ?

Ответ.Согласно подп. 1 п. 1 ст. 7 Федерального закона № 115-ФЗ, организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны идентифицировать лицо, находящееся на обслуживании в организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом (клиента), за исключением случаев, установленных п. 1.1 и 1.2 ст. 7 Федерального закона.

Порядок идентификации кредитными организациями клиентов и выгодоприобретателей установлен Положением № 262-П.

Согласно п. 2.1 Положения № 262-П, в целях идентификации клиента кредитная организация осуществляет сбор сведений и документов, предусмотренных приложениями 1 – 3 к Положению № 262-П, а также иной необходимой информации и документов. Таким образом, в случае, когда кредитная организация – кредитор уступила право (требование) по кредитному договору, заключенному ею с физическим лицом-заемщиком, другой кредитной организации, физическое лицо-заемщик становится клиентом кредитной организации, к которой перешли права кредитора по указанному договору, и данная кредитная организация обязана идентифицировать физическое лицо-заемщика, т.е. осуществить сбор необходимых документов и сведений.

Обращаем внимание на то, что если для погашения кредита новому кредитору физическому лицу-заемщику потребуется открытие банковских счетов, то необходимо учитывать требования п. 5 ст. 7 Федерального закона, в соответствии с которым кредитным организациям запрещается открывать счета (вклады) физическим лицам без личного присутствия лица, открывающего счет (вклад), либо его представителя.

Вопрос 22.В пункте 3.1 Положения Банка России № 262-П говорится, что упрощенная идентификация физического лица, предусмотренная настоящим пунктом, проводится только в случае, если наличествуют в совокупности (одновременно) определенные условия. Одно из условий – если «в отношении клиента, выгодоприобретателя или операции у кредитной организации не возникают подозрения в том, что они связаны с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, или финансированием терроризма».

Означает ли это, что при проведении операций, указанных в данном пункте, а именно переводов денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов и банковских операций и иных сделок с наличной иностранной валютой и валютой Российской Федерации, чеками (в том числе дорожными чеками), номинальная стоимость которых указана в иностранной валюте, у кредитной организации возникает обязанность по идентификации выгодоприобретателя? Кто при совершении указанных выше операций будет являться выгодоприобретателем?

Ответ.Исходя из п. 1.2 Положения № 262-П, под выгодоприобретателем следует понимать лицо, которое, не являясь непосредственно участником операции, получает выгоду от ее проведения. При этом, совершая в интересах другого лица банковские операции и иные сделки, клиент может действовать на основании различных договоров, в частности агентского договора, договоров поручения, комиссии, доверительного управления (т.е. перечень гражданско-правовых договоров, указанный в п. 1.2 Положения № 262-П, не является исчерпывающим).

Таким образом, в соответствии с положениями Федерального закона № 115-ФЗ и Положения № 262-П кредитные организации при наличии информации, что клиент действует к выгоде третьих лиц (не являющихся непосредственно участниками сделки либо проводимой операции), должны предпринять обоснованные и доступные в сложившихся обстоятельствах меры по идентификации выгодоприобретателей вне зависимости от гражданско-правовых оснований совершения операции с денежными средствами или иным имуществом.

Читать дальше