Елена Орлова - Налоговый и бухгалтерский учет расходов на рекламу. Без ошибок с учетом интересов компании и требований налоговых органов

Договор дарения может быть заключен как в устной, так и в письменной форме. Однако если дарителем является юридическое лицо и стоимость дара превышает 500 руб., возможна только письменная форма (ч. 2 ст. 574 ГК РФ). Ее необходимо соблюдать и при заключении договора, содержащего обещание дарения в будущем. В противном случае договор дарения считается ничтожным. То же самое может произойти, если заключается договор дарения недвижимого имущества, так как он подлежит государственной регистрации.

Компаниям – потенциальным благотворителям необходимо помнить о запрете дарения в отношениях между коммерческими организациями (ч. 4 ст. 575 ГК РФ).

При заключении договора пожертвования необходимо помнить о том, что пожертвование имущества гражданину должно быть, а юридическим лицам может быть обусловлено жертвователем использованием этого имущества по определенному назначению (ч. 3 ст. 582 НК РФ). При отсутствии такого условия пожертвование имущества гражданину считается обычным дарением, а в остальных случаях пожертвованное имущество используется одаряемым в соответствии с назначением имущества. Юридическое лицо, принимающее пожертвование, для использования которого установлено определенное назначение, должно вести обособленный учет всех операций по использованию пожертвованного имущества.

В то же время имущество может быть использовано по другому назначению, но только с согласия жертвователя или при ликвидации юридического лица – жертвователя по решению суда. Такая вероятность возникает, если следовать указаниям жертвователя становится невозможным в силу изменившихся обстоятельств.

На практике приходится сталкиваться с ситуациями, когда перечисление благотворительных пожертвований осуществляется в одностороннем порядке – без заключения договора, на основании писем-обращений потенциальных благополучателей.

Например, потенциальными благополучателями практикуются следующие способы обращения к коммерческим организациям за пожертвованиями:

– веерная рассылка – когда подготавливается большой тираж типовых писем и рассылается по адресам из какой-либо базы данных (например, из коммерческого справочника);

– адресная рассылка – когда ведется переписка с уже существую щи м и спонсорами или с организациями, о которых потенциальный благополучатель уже имеет какую-то информацию.

Предостерегаем, что отсутствие договора с благополучателем может привести к налоговому спору, что подтверждается сложившейся арбитражной практикой.

Так, судьи в постановлении ФАС Восточно-Сибирского округа от 18.08.2005 по делу № А58-5044/04-Ф02-3966/05-С1 указали, что довод налогового органа об отсутствии у общества договоров на безвозмездную передачу товаров, копий документов, подтверждающих принятие на учет благополучателями безвозмездно полученных товаров, актов или других документов, свидетельствующих о целевом использовании полученных в рамках благотворительной деятельности товаров (работ, услуг), не может быть принят во внимание, поскольку осуществление пожертвований в одностороннем порядке, без заключения договора не противоречит положениям Закона № 135-ФЗ, а квалификация деятельности как благотворительной в соответствии со ст. 2 упомянутого Закона зависит от цели, которую преследовал налогоплательщик при передаче имущества, и не ставится в зависимость от характера использования имущества получателем, который находится вне рамок контроля налогоплательщика.

Факт осуществления благотворительной деятельности должен быть подтвержден первичными документами – товарной накладной (форма № ТОРГ-12) (в случае передачи товаров), актом сдачи-приемки (при выполнении работ/оказании услуг), расчетно-платежными документами – платежным поручением и банковской выпиской (при перечислении денежных средств), а также в нутре нними организационно-распорядительными документами и перепиской (соответствующие распоряжения, письма-обращения).

Факт целевого использования имущества или денежных средств в благотворительных целях должен быть подтвержден Отчетом о целевом использовании денежных средств (имущества), оформленным благополучателем и утвержденным благотворителем. Данный документ составляется в произвольной форме в соответствии с требованиями п. 2 ст. 9 Закона о бухгалтерском учете. Разработанную форму этого документа следует утвердить в одном из приложений к бухгалтерской учетной политике благополучателя.

По нашему мнению, во избежание налоговых рисков в случае безвозмездного оказания благотворительной помощи как при оформлении договора пожертвования, так и при составлении первичных и расчетно-платежных документов во исполнение этого договора не следует использовать формулировку «спонсорская помощь».

А вот в отношении формулировок «благотворительная помощь» или «благотворительное пожертвование» необходимо сказать следующее.

На практике при перечислении денежных средств в благотворительных целях в платежных поручениях в поле «Назначение платежа» указываются формулировки – либо благотворительная помощь, либо благотворительное пожертвование.

Учитывая положения ст. 5 Закона № 135-ФЗ и ст. 582 ГК РФ благотворители осуществляют благотворительные пожертвования. При этом в п. 14 ст. 250 НК РФ, содержащем перечень внереализационных расходов, учитываемых при определении базы по налогу на прибыль, слова «благотворительная помощь» и «пожертвование» расположены через запятую, т. е. упоминаются в Налоговом кодексе РФ путем перечисления. Следовательно, формулировки «благотворительная помощь» и «благотворительное пожертвование» для целей налогообложения законодателем определены как тождественные. Хотя с точки зрения действующего гражданского законодательства Российской Федерации формулировка «благотворительное пожертвование» является более корректной.

На этом основании мы рекомендуем благотворителям при передаче имущества или перечислении денежных средств в благотворительных целях в соответствующих первичных учетных и расчетно-платежных документах указывать слова «благотворительное пожертвование» и избегать словосочетания «спонсорская помощь».

В соответствии с подп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в том числе передача права собственности на товары, результатов выполненных работ, оказание услуг на безвозмездной основе признается реализацией товаров (работ, услуг), т. е. облагается налогом на добавленную стоимость на общих основаниях.