Толстой Л.Н. - Полное собрание сочинений. Том 1

Одно изъ важн ѣйшихъ и богат ѣйшихъ сл ѣдствій разд ѣленія этой науки есть разд ѣленіе на положительное и филоссофское (всеобщее, тоже естественное). — Это разд ѣленіе принято почти вс ѣми и н ѣкоторыми такъ р ѣзко, что даже они обозначаютъ каждую изъ этихъ частей особеннымъ именемъ, а именно: такъ называемое уголовное естественное право они называютъ Strafrechts Wissenschaft, а положительное — Strafgesetz Kunde. Мы не станемъ спорить о содержаніи естественнаго уголовнаго права при несказанномъ множеств ѣзначеній этаго слова и при большой разности мн ѣній т ѣхъ, которые оное принимаютъ; да и вопросъ о существованіи или не существованіи онаго совпадаетъ съ изсл ѣдованіями о высшихъ филоссофскихъ началахъ уголовнаго права. Но по причин ѣмногихъ ошибокъ, которыя неразд ѣльны съ этимъ разд ѣленіемъ, нужно зд ѣсь зам ѣтить сл ѣдующее. Филоссофія не можетъ быть рассматриваема, какъ источникъ, которымъ можетъ пользоваться судья въ практическомъ уголовномъ прав ѣ, еще мен ѣе возможно изъ одного разсудка, абстрактно отъ вс ѣхъ положительныхъ и историческихъ данныхъ, и выводами изъ a priori найденнаго основнаго положенія составить систему практическаго законодательства. — Чрезвычайная важная и опасная ошибка, которая повела къ самымъ губительнымъ сл ѣдствіямъ, есть: эти чисто субъективныя системы или просто вносить въ положительное законодательство и стараться дать имъ видъ источника, или д ѣлать притязанія на положительное право, прим ѣняя оное по этимъ такъ называемымъ филоссофскимъ (между собою столь различнымъ) системамъ уголовнаго права. Въ нов ѣйшее время поэтому укоренилось понятіе, что таковое положительному противуположное право, изъ разума выведенное или, какъ его называли, a priori найденное наукообразно, совершенно не есть действительность и только въ томъ отношеніи им ѣетъ значеніе, что это есть ошибка, причина которой находится въ тогдашнемъ времени. Филоссофія права им ѣетъ задачею узнавать и постигать разумное въ своемъ проявленіи, т. е. субъективный разумъ челов ѣка соединить съ объективно разумнымъ; и поэтому филоссофія права не только не можетъ отд ѣлиться отъ историческихъ началъ, но напротивъ они то и составляютъ ея необходимой субстратъ и матерію, которой она должна заниматься и филоссофски расположить. — И такъ, ежели филоссофскія занятія, особенно уголовнымъ правомъ, хотятъ называть филоссофское уголовное право, то противъ названія столько же можно сказать, сколько и противъ самой вещи. Только должно бы было уничтожить совершенно многозначущее и такъ часто дурно понятое выраженіе естественнаго права, ибо историческое право въ изв ѣстномъ значеніи есть тоже естественное. Другое, происшедшее отъ источниковъ уголовнаго права, разд ѣленіе есть на общее Германское и особенное (отд ѣльныхъ Германскихъ государствъ) уголовное право. При этомъ намъ представляется вопросъ: существуетъ ли еще общее Германское уголовное право посл ѣраздробленія (1806) Германск[аго] государства и посл ѣтого, какъ въ большей части новыхъ Германскихъ государствъ образовались отд ѣльныя уголовныя законодательства, обнимающія все уголовное право или части онаго. На этотъ вопросъ в ѣрн ѣе всего можно отв ѣтить, различивъ различныя значенія названія общего права. Ибо, когда государственная власть прекратилась, не могутъ существовать тоже никакіе связывающіе государственные законы. Но ежели эти законы д ѣйствуютъ въ отд ѣльныхъ государствахъ, въ которыхь удержались древніе источники, то эти посл ѣдніе могутъ, продолжая д ѣйствовать, быть разсматриваемы, какъ общее право. —

Но такъ какъ при настоящемъ положеніи уголовнаго законодательства въ Германіи каждое отд ѣльное государство съ н ѣкоторыми исключеніями им ѣетъ свое собственное уголовное законодательство или въ скоромъ времени его получитъ, то общее право существуетъ только въ томъ отношеніи, когда подъ этимъ понимаютъ общее историческое основаніе и недавно прошедшее древнее положеніе, изъ котораго образовались частныя законодательства, которыя во многомъ сходятся и всеобщія основныя положенія большей частью повторяютъ. Разд ѣленіе права на писанное и неписанное зависитъ тоже отъ источниковъ и отъ прежде бывшаго разд ѣленія уголовнаго права на jus poenale, publicum et privatum 167 167 [право уголовное, общественное и частное] (смотря по тому, относилось ли оно къ преступленіямъ непосредственныхъ Имперскихъ чиновниковъ, или н ѣтъ) нын ѣне употребительно, ибо не существуетъ уголовнаго права Германскаго союза надъ своими сочленами. Что касается до распред ѣленія къ области права принадлежащей матеріи, то нын ѣвъ учебныхъ и законныхъ книгахъ обыкновенно распред ѣляется такъ, что уголовное судопроизводство отд ѣляется отъ уголовнаго права; посл ѣднее разд ѣляется на всеобщую и особенную часть. Первая отнюдь не есть только филоссофское уголовное право, но она содержитъ и положительное, вообще ко вс ѣмъ преступленіямъ и наказаніямъ относящееся ученіе; посл ѣдняя же обнимаетъ ученіе о[бъ] отд ѣльныхъ преступленіяхъ, т. е. о ихъ содержанiи, наказаніи и прочихъ особенностяхъ.

Эти разд ѣленія равно неизв ѣстны какъ Римскимъ источникамъ права, такъ и С. С. С. 168 168 Может быть, надо читать: C. I. C. т. е. Constitution Criminalis Carolina [Корпус законов гражданского права. но они встр ѣчаются въ новыхъ уложеніяхъ. Мы будемъ держаться тоже этого разд ѣленія при настоящемъ изложеніи уголовнаго права; зам ѣтимъ однако, что при представленіи общаго ученія должно быть старательно устранено генерализированіе или растягиваніе всеобщихъ правилъ на вс ѣотд ѣльныя преступленія.

————

Музыка есть выраженіе отношенія звуковъ между собою по пространству и времени и сил ѣ; сл ѣдовательно познаніе музыки состоитъ въ познаніи способа выраженія звуковъ по пространству и времени, т. е. познаніе выраж[енія] интерваловъ между звуками по пространству и по времени и по сил ѣ. — Для этаго нужно больше читать ноты хорошихъ сочинителей, съ велич[айшимъ] вниманіемъ стараясь сейчасъ же ихъ запомнить и воспроизвести и слушать, стараясь написать ихъ. — Но для того, чтобы воспроизвести на какомъ то ни было инструмент ѣизв ѣстные звуки, надо им ѣть изв ѣстную привычку въ пальцахъ, которая пріобр ѣтается не инымъ ч ѣмъ, какъ частымъ повтореніемъ того м ѣста, которое кажется труднымъ. Для того же чтобы выражать, надо им ѣть изв ѣстныя познанія въ отношеніи музыкальной что называется композиціи, состоящей въ посл ѣдованіи звуковъ въ отношеніи времени, пространства и силы. — Музыка выражается для насъ тремя способами, имянно: на бумаг ѣ, на инструмент ѣи для нашего уха; сл ѣдовательно, чтобы знать музыку, надо знать эти вс ѣтри способа выраженія и ум ѣть выраженное однимъ способомъ передавать другимъ, не выпуская изъ виду пространства, времени и силы, имянно.