Михаил Кауфман - Пробелы в уголовном праве: понятие, причины, способы преодоления

преступление создает последствия на территории этого государства;

преступление совершено гражданами или в отношении гражданина такого государства, либо лицом, постоянно проживающим в таком государстве, или в отношении такого лица;

преступление направлено против безопасности такого государства;

преступление заключается в нарушении действующих в таком государстве правил или регламентов, касающихся полетов или маневрирования самолетов;

привлечение к суду необходимо для выполнения любого обязательства государства в соответствии с многосторонними государственными соглашениями.

Следовательно, по общему правилу, ответственность виновного лица, совершившего преступление на борту воздушного судна во время полета, должна наступать по нормам международного права.

Указанные коллизии создают пробелы в сфере применения уголовного закона. Но в контексте изложенного, нельзя не обратить внимание и на следующий важный момент. Международный договор может иметь прямое действие не только при коллизии с нормами Общей части УК РФ, но и при пробельности последней. Иллюстрацией этому может служить ст. 76 Конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам стран — участниц СНГ 1993 г.: «Каждая из договаривающихся Сторон при расследовании преступлений и рассмотрении уголовных дел судами учитывает предусмотренные законодательством Договаривающихся сторон смягчающие и отягчающие независимо от того, на территории какой Договаривающейся стороны они возникли». Налицо — расширение содержательных и «географических» границ применения тех положений Общей части УК РФ, которые связаны с оценкой указанных обстоятельств при назначении наказания (ст.ст. 60-68). Попутно заметим, что в отдельных (правда, весьма редких) случаях «вакуум» Общей части УК может быть заполнен путем непосредственного применения обычая как источника международного уголовного права. Например, ч. 2 ст. 13 УК РФ оставляет открытым вопрос о возможности выдачи иностранному государству лиц, совершивших преступление, при отсутствии на этот счет специального международного договора. «Закрывает» данный вопрос «неписаное» правило — «или выдай, или суди».

Одним из принципов действия уголовного закона в пространстве является реальный принцип. Он известен как международному, так и российскому уголовному праву. В соответствии с международным уголовным правом уголовной ответственности могут подлежать лица, совершившие за пределами государства преступления, направленные против интересов этого государства [441] Следует отметить, что имеются определенные различия в походах к применению данного принципа, которые распространяют его действие не только на преступления против безопасности государства, но и на экономические, валютные и иммиграционные преступления (См.: Браунли Я. Международное право. М., 1977. Кн. 1. С. 433-434). . При этом гражданство преступника значения не имеет.

В российском уголовном праве до последнего времени данный принцип понимался несколько иначе. В соответствии с ч. 3 ст. 12 УК (в старой редакции), его действие распространялось только на иностранных граждан и лиц без гражданства, постоянно не проживающих на территории РФ. Поэтому российского гражданина нельзя было, например, привлечь к уголовной ответственности за выдачу или разглашение государственной тайны, совершенные им на территории иностранного государства. Это абсолютно нелогично, поскольку ставило граждан России в привилегированное положение при совершении ими преступлений против интересов России [442] Выше мы уже отмечали, что данный пробел был вызван и просчетами логикоформального характера (см. § 3 настоящей главы). Таким образом, можно утверждать, что у него была двойственная природа. . Пробел следовало устранить путем дополнения УК соответствующим положением, распространяющим действие данного принципа на российских граждан и лиц без гражданства, постоянно проживающих на территории РФ, что и было сделано Федеральным законом № 153-ФЗ от 27 июля 2006 г.

Таким образом, следует согласиться с признанием того факта, что некоторые положения Общей части УК не соответствуют международной практике и международному праву [443] См.: Лукашук И.И., Наумов А.В. Указ. соч. С. 46. .

Перейдем теперь к рассмотрению пробелов, вызванных аналогичными причинами, в Особенной части УК.

Б. Пробелы в Особенной части УК.

Как уже отмечалось, международный договор может выявить не только коллизии с нормами УК, но и пробельность последнего. Эта пробельность будет вызвана тем, что, несмотря на подписание Россией международного договора и взятие на себя вытекающих из него обязательств по борьбе с определенным видом (видами) преступных посягательств, соответствующих уголовно-правовых норм в УК РФ не имеется.

При этом следует отметить, что указанные договоры, как представляется, автоматически не могут быть применимы. И дело здесь отнюдь не в отсутствии санкций в нормах данных договоров, а в том, что они (санкции) по своей "конструкции являются отсылочными, т.е. содержащими отсыпки к национальному нормативно-правовому акту идентичной отраслевой принадлежности. Как правило, в международных конвенциях лишь провозглашается наказуемость преступного деяния или в самой общей форме указываются ориентиры карательного элемента санкции («суровые меры наказания»). Скорее как исключение в этих санкциях упоминается конкретный вид наказания (например, лишение свободы — в ст. 36 Единой конвенции о наркотических средствах 1961 г.) или виды наказаний (например, арест или штраф — в ст. 12 Конвенции об охране подводных телеграфных кабелей 1884 г.). В любом случае формулирование санкций в окончательном и полном варианте делегируется законодателю каждого государства, присоединившемуся к означенному договору. Тем самым, по всей видимости, учитывается то обстоятельство, что институты наказания и его исполнения всегда окрашены ярко выраженной национальной спецификой, обусловлены самобытными историческими и правовыми традициями. Основываясь на изложенном, можно сделать вывод, что та норма международного уголовного права, юридическая природа которой указывает на принадлежность ее к Особенной части, с необходимостью предполагает ее последующую имплементацию в национальное уголовное законодательство. В противном случае эта норма не может быть использована правоприменительными органами РФ.

Между тем пробелы, вызванные вышеуказанными причинами, в Особенной части УК, несомненно, имеют место. Так, например, ответственность за разрыв или повреждение подводного кабеля регламентируется Парижской конвенцией об охране подводных телеграфных кабелей 1884 г. [444] См.: Информационная база системы Консультант Плюс: Международное право. В соответствии с Конвенцией «разрыв или повреждение подводного кабеля, произведенные умышленно или по преступной оплошности, могущие иметь последствием перерыв или приостановку, вполне или отчасти, телеграфных сообщений, подлежат наказанию, независимо от гражданского иска о возмещении издержек и убытков».